Коллизионное право

Понятие, структура и виды коллизионных норм

Коллизионная норма в МЧП – это норма, которая указывает право какого государства должно быть применено к гражданскому, семейному, трудовому или процессуальному отношению, осложненному иностранным элементом.

В целом коллизионная норма в МЧП обладает рядом характеристик:

1) В отличии от нормы материального права коллизионная норма не содержит информации о правах и обязанностях сторон. Таким образом она является разновидностью отсылочной нормы. Вместе с тем в совокупности с той материальной нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма образует настоящее правило поведения для участников международного гражданского оборота

2) Если коллизионная норма отсылает регулирование отношений к иностранному праву, то она является санкцией на применении этого иностранного права. При этом применимое национальное право всегда будет определяться на основе коллизионных норм, которые содержаться в соответствующем национальном законодательстве и международных документах

3) Коллизионная норма разрешает конфликт между несколькими национальными правовыми системами. Она применяется в той ситуации, когда эти правовые системы одновременно претендуют на регулирование одного и того же отношения. По этому не признаются коллизионными те нормы, которые отсылают к международно-правовым договорам.

В целом цель коллизионной нормы заключается в определении территориальной локализации отношения, а основными принципом при конструировании коллизионных норм является принцип связи государства и правоотношения.

Т.е. по общему правилу отношение должно регулироваться правом того государства, к которому оно тяготеет в большей степени.

Процесс применения коллизионной нормы включает в себя 2 основные стадии:

1) На 1 стадии необходимо установить, применяется ли коллизионная норма, и к праву какой страны она отсылает. Так же на этой стадии решаются такие проблемные вопросы как:

· Квалификация юридических понятий

· Взаимность

· Обратная отсылка

· Обход закона

2) Состоит в применении материального права, к которому отсылает коллизионная норма. При этом, если применимым правом оказывается иностранное, то на этой стадии решаются вопросы установления его содержания, а так же возможности применения оговорки о публичном порядке и сверх-императивных нормах.

Структура коллизионной нормы отличается от обычной нормы права. В коллизионной норме принято выделять 2 структурные единицы:

- Объем (указание на круг тех отношений, к которым применяется норма)

- Привязка (указание на право государства, нормы которого подлежат применению к данному отношению)

Виды коллизионных норм.

Они выделяются по нескольким основаниям

В зависимости от обязательности коллизионных норм они делятся на:

1) Императивные

Подлежат применению независимо от воли сторон

2) Диспозитивные

Действие диспозитивных коллизионных норм может быть устранено соглашением сторон о выборе применимого права к их правоотношению

В Российском частном праве наблюдается приоритет императивных норм. Диспозитивных норм не много, и все они относятся к области обязательственных отношений.

Во всех остальных областях международного частного права на момент возникновения субъективных прав и обязанностей стороны как правило не способны выбрать применимое право, либо их выбор может не отражать реальную связь отношений и права.

Так же следует иметь ввиду, что диспозитивность коллизионных норм как правило вытекает из общей или преимущественной диспозитивности, материальных норм, соответствующего правового института.

В зависимости от содержания коллизионной привязки нормы делятся на:

1) Односторонние

Всегда привязывают к правопорядку конкретного государства

2) Двусторонние

Закрепляют критерий определения права и изначально направлены на выбор одной правовой системы из неопределенного круга правовых систем. При этом выбор права ставится в зависимость от того, где будет локализовано обстоятельство, закрепленное в привязке коллизионной нормы.

Конструирование односторонних коллизионных норм в Российском законодательстве возможно только тогда, когда в объеме коллизионной нормы указывается не просто на отношение, а на отношение, привязанное к праву отечественного государства.

Односторонний характер коллизионной нормы всегда вытекает из специфики её объема.

В зависимости от количества привязок и порядка их согласования нормы подразделяются на:

1) Простые

Имеют один объем и одну привязку

2) Сложные

Могут иметь несколько объемов или привязок

В случае наличия нескольких привязок между ними должен быть сделан выбор.

Иногда законодатель использует метод кумуляции коллизионных норм.

Кумуляция – ситуация, когда отношение одновременно подчиняется правопорядкам отечественного и иностранного государств (п: ст156 Семейного кодекса)

В зависимости от источника закрепления нормы делятся на:

1) Международные

Фиксируются в международных документах

2) Национальные

В нормах национального законодательства

Преимущество международного закрепления международных норм заключается в том, что исключаются некоторые проблемы, связанные с действием коллизионных норм.

В частности при применении коллизионных норм международного характера не возникает проблем обратной отсылки и «хромающих отношений» (те отношений, которые по праву одного государства признают, а по праву другого – нет. П: если российская девушка выйдет замуж в Ираке и станет третьей женой)

В зависимости от формулировки нормы делятся на:

1) Жесткие

Под такими нормами понимают нормы, в которых обстоятельство, закрепленное в привязке, сформулировано четко и однозначно. Такими будут являться нормы, содержащие четкую отсылку к конкретному обстоятельству.

2) Гибкие

Сформулированы в более общем виде и предполагают большие возможности для судебного усмотрения при определении применимого права (пример: статья 1186 ГК)

Жесткие и гибкие коллизионные нормы всегда отсылают к праву, которое наиболее тесно связано с отношением. Однако относительно жестких норм задачу нахождения такого права решил законодатель, а относительно гибких норм это предоставляется сделать суду.

Абсолютно определенные и относительно-определенные коллизионные нормы

В ГК закреплено большое количество относительно-определенных норм. В связи с этим национальное законодательство закрепляет в целом гибкую систему коллизионного регулирования.

Абсолютно-определенные нормы – нормы, которые с исчерпывающей конкретностью и полнотой устанавливают условия своего действия, права и обязанности адресатов и не предусматривают возможности конкретизированного индивидуального регулирования общественных отношений.

Относительно-определенные нормы – нормы, которые не содержат достаточно полных указаний об условии действия, правах и обязанностях сторон, и предоставляют государственным органам право решить дело с учетом конкретных обстоятельств.

При этом относительно-определенная коллизионная норма всегда наделяет суд правом выбора одного правопорядка из нескольких возможных, в то время как абсолютно-определенная норма закрепляет обязанность суда применить для регулирования отношения только один правопорядок (п: 1190 ГК, 1211, 1217 и др.)

Основные типы коллизионных привязок

Сложились исторически и носят в целом универсальных характер. Универсальность заключается в том, что они применяются по всему миру.

Типы коллизионных привязок определяют выбор применимого права.

Сами типы:

1) Личный закон физического лица – определяет дееспособность физического лица, а так же некоторые личные права. Кроме того в соответствии с ним определяются права семейных и наследственных отношений.

В целом существует 2 варианта определения национальности лица:

• Закон гражданства
• Закон домициля (место постоянного проживания)

Законодательство большинства стран континентальной Европы определяет национальность физических лиц по закону гражданства, в то время как страны общего права определяют национальность по закону домициля.

Следует иметь ввиду, что из правил установления личного закона имеются исключения. Как правило дееспособность иностранцев на заключение сделки определяется законом того государства, в котором эта сделка совершается.

В России личным законом физического лица считается закон страны гражданства (ст1195 ГК)

Таким образом, право и дееспособность иностранного гражданина определяется по закону его гражданства. При этом, если иностранный гражданин, не достигший дееспособности по своему закону, совершает в России сделку, он признается дееспособным при наличии 2-х условий:

• Он достиг дееспособности по Российскому праву
• Контрагент по сделке не знал и не должен был знать о ненаступлении дееспособности по личному закону.

2) Личный закон юридического лица

На основании данного закона решаются следующие вопросы:

• Статус организации в качестве юридического лица
• Организационно-правовая форма лица
• Требование к наименованию
• Вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица (в том числе вопросы правопреемства)
• Содержание правоспособности юридического лица, а так же порядок приобретения им юридических прав и обязанностей
• Способность лица отвечать по обязательствам
• Внутренние отношения (в том числе отношения между учредителями и участниками)

В теории и практике МЧП существует 4 вариант определения национальности юридических лиц:

a) Критерий инкорпорации

В этом случае национальность лица определяется по месту учреждения юридического лица (США, Великобритания)

b) Критерий оседлости

Национальность определяется по месту нахождения главного органа управления юридического лица. Данный критерий используется в странах западной Европы.

c) Критерий центра эксплуатации

Национальность определяется по основному месту деятельности юридического лица (Индия, Пакистан)

d) Критерий контроля

Национальность определяется исходя из национальности лиц, которые контролируют данное юридическое лицо. Данный критерий является факультативным и применяется крайне редко.

В России действует критерий инкорпорации. Т.е личным законом считается право страны, где учреждено данное юридическое лицо. Однако иностранное юридическое лицо не вправе ссылаться а ограничения полномочий его органа или представителя на совершение сделки, если это ограничение не известно праву страны, где была совершена сделка, при условии, что контрагент по сделке не знал и не должен был знать о таком ограничении.

Правила определения личного закона юридического лица закреплены в ст1202 ГК.

3) Закон местонахождения вещи

Является универсальным и не имеет разновидности. На его основе определяются такие вопросы как:

· возможность нахождения вещи в гражданском обороте

· категория вещи

· признание за иностранцами права собственности на данную вещь

· определение объема правомочий собственника

· правила защиты вещных прав

Данный закон закреплен в статьях 1205 и 1206 ГК

4) Закон места заключения договора

Он связывает рассматриваемого отношение с правом того места, где заключен контракт. В российском законодательстве не закреплен.

5) Закон места совершения сделки, определяющий её форму.

Т.е. рассматриваемое отношение в вопросах формы подчиняется праву того государства, в котором был заключен контракт (1209ст ГК). Российское законодательство содержит оговорку: если сделка, совершенная за границей, отвечает требованиям российского права, но при этом не была соблюдена форма места заключения, то сделка признается действительной.

6) Закон автономии воли сторон

Означает, что стороны договора самостоятельно определяют применимое право, которое будет регулировать их правоотношение. У данного закона есть 2 разновидности:

• Закон абсолютной автономии воли

Означает, что стороны вправе выбрать в качестве применимого любое национальное право из всех существующих правовых систем мира

• Закон относительной автономии воли

В данном случае стороны имеют право выбрать в качестве применимого только ту правовую систему, которая имеет разумную связь с контрактом.

В РФ применяется принцип абсолютной автономии. Я как российский гражданин могу выбирать к своим отношениям какой угодно правовой порядок (ст1210 ГК).

Кроме того данный закон закрепляется в Римской Конвенции «О праве применимом к договорным обязательствам»

7) Закон наиболее тесной связи

Означает применение к договорным обязательствам права того государства, с которым правоотношение имеет наиболее тесную связь. Данный закон закреплен статьей 1186 и ч2 ст1211 ГК.

При этом данная привязка применяется только при отсутствии соглашения сторон о применимом праве

8) Закон страны продавца

Данная привязка в доктрине МЧП понимается в двух значениях:

• В узком смысле привязка означает, что если стороны договора международной купли-продажи не выбрали применимое право, то к договору будет применятся право того государства, где находится продавец
• В широком смысле закон страны продавца понимается как отсылка к праву того государства, где находится сторона, чье исполнение по договору имеет решающее значение для содержания этого договора.

Данный закон закрепляется ч3 ст1211 ГК

9) Закон места заключения брака

В соответствии с этим законом определяются форма и порядок заключения брака. Условия вступления в брак как правило регулируются личными законами брачующихся. Данный закон закреплен в статье 156 Семейного Кодекса. Однако российское законодательство оговаривает, что на всех иностранных граждан вне зависимости от их личного закона распространяются препятствия для заключения брака, установленные статьей 14 Семейного кодекса.

10) Закон места работы

Этот закон является основной коллизионной привязкой в международном трудовом праве. В соответствии с трудовым кодексом РФ «Труд иностранцев в России подчиняется общим правилам российского трудового законодательства». В частности на основе закона места работы определяются форма, содержание и порядок заключения трудового договора, вопросы труда и отдыха, дисциплины труда, материальной ответственности сторон трудового договора и вопросы охраны труда.

Из данного закона имеются исключения: они касаются труда на территории дипломатических представительств и консульских учреждений.

11) Закон места причинения вреда

В соответствии с данным законом определяются следующие вопросы:

• Способность лица нести ответственность за причиненный вред
• Возложение ответственности за вред на лицо не являющееся причинителем этого вреда
• Основания и условия ответственности за вред
• Основания и условия ограничения ответственности и освобождения от неё
• Определяется способ возмещения вреда, а так же его объем и размер

Ст1220,1221,1222 ГК

12) Закон валюты долга

В соответствии с этой привязкой ссылка в контракте при определении валюты долга на валюту какого либо государства означает подчинение денежного обязательства праву того государства, чья валюта используется

В России закон не применяется

13) Закон флага

Применяется в торговом мореплавании и означает применение права того государства, флаг которого несёт судно. В соответствии с законом флага регулируются вопросы вещных прав на судно, правовое положение членов экипажа, а так же право на имущество, затонувшее в открытом море. Данный закон закреплен в кодексе торгового мореплавания (ст415 по 418).

В соответствии с нормами международного права судно может плавать только под одним флагом, и не может его менять во время стоянки и при заходе в порт.

Единственным исключением из этого правила является ситуация перехода права собственности на судно. При этом судно может поменять флаг только после официальной регистрации права собственности и внесения изменений в приписные документы.

14) Закон суда

Это формула прикрепления, решающая коллизию в пользу права того государства, где рассматривается спор.

В ГК закон суда закреплен в части 3 ст1191 «Если содержание нормы иностранного права в разумные сроки не было установлено, то суд может применять российское право».

Проблемы применения коллизионных норм

В процессе применения коллизионных норм суды зачастую сталкиваются с различными проблемами и конфликтами между национальными правовыми системами. К таким проблемам относятся:

А) Обратная отсылка

Б) Проблема квалификации

В) Предварительный коллизионный вопрос

Г) Обход закона

Обратная отсылка

Это ситуа при которой отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, а оно в свою очередь отказывается от регулирования отношения и возвращает разрешение проблемы. В итоге получается ситуация, когда правовые системы отказываются решать вопрос по существу, а только отсылают друг к другу.

При этом иностранная правовая система может отсылать решения проблемы не обратно, а к праву третьего государства.

Чтобы разрешить проблему обратной отсылки – необходимо установить «куда отсылает коллизионная норма?» (либо к правовой системе государства в целом, либо только к его материальным нормам).

В соответствии с российской доктриной и практикой МЧП отсылка к праву другого государства означает отсылку к его материальному праву. Таким образом российское законодательство не отсылает к иностранным коллизионным нормам. По этому проблема обратной отсылки теперь исключается (ст1190 ГК)

В иностранных государствах проблема обратной отсылки решается по-разному. Условно варианты решения проблемы можно разделить на 3 группы:

1) Страны, которые принимают обратную отсылку в полном объеме (п: Австрия, Турция)

2) Страны, которые принимают обратную отсылку в отношении некоторых вопросов (п: Венгрия, Германия, Франция, Швейцария)

3) Страны, которые считают, что их коллизионные нормы отсылают только к материальному праву и не делают никаких исключений (п: Бразилия, Египет, Испания)

Такой же подход закреплен в типовом законе Юнситрал «О международном коммерческом арбитраже» 1985г.

Российское законодательство содержит единственный случай принятия обратной отсылки. Она применяется и принимается в случаях, если иностранное право отправляет к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

Проблема квалификации

При применении коллизионной нормы необходимо установить содержание юридических понятий, которые составляют объем и привязку нормы. Следует иметь в виду, что различные юридические категории в праве различных стран понимаются не одинаково.

В соответствии с современной доктриной МЧП – «квалификация юридических понятий должна осуществляться по закону суда». Именно это правило закреплено в статье 1187 ГК. Такое правило объясняется тем, что квалификация юридических понятий должна проводиться до определения применимого права. Соответственно единственно-возможным вариантом для суда остается квалификация по своему праву.

Соответственно последующая переквалификация юридических понятий потребует повторного установления применимого права, а это недопустимо исходя из принципа процессуальной экономии.

Исключение из правила «квалификации по закону суда» возникает только в одном случае:

Если при определении применимого права юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву, либо известны с содержанием относительно другого правового института.

Предварительный коллизионный вопрос (побочный вопрос)

Иногда, прежде чем применить коллизионную привязку, необходимо поставить предварительный коллизионный вопрос, который возникает в ситуации, где есть взаимосвязанные отношения, когда от выбора закона по одному отношению зависит определение прав и обязанностей по другому отношению.

Обычно предварительный коллизионный вопрос ставится в делах по наследственному и семейному праву, но иногда возникает и в договорных отношениях.

Ещё одна проблема относительно предварительного вопроса состоит в том, чтобы определить каким правом должен регулироваться данный побочный вопрос:

• Либо правом на основе коллизионных норм на для основного отношения
• Или на основе самостоятельных коллизионных привязок

В РФ такие вопросы решаются исходя из самостоятельных коллизионных привязок.

Обход закона в МЧП

Обход закона – это ситуа, при которой стороны желая уклониться от применения неудобной нормы национального права, своими действиями создают фактический состаФЪ, при котором применимым правом к отношению будет избрано право другого государства, которое содержит более благоприятные нормы.

Сегодня к обходу закона относятся такие ситуации как:

А) Учреждение компаний в авшорных зонах с целью исключении или минимизации налогообложения

Б) Регистрация фирм за рубежом из-за стремления избежать местных пошлин на создание юридических лиц

С формальной юридической точки зрения такие действия нельзя назвать противозаконными, если они не запрещены правом соответствующей страны.

Российское законодательство не содержит положений, ограничивающих или запрещающих обход закона.

При этом обход закона запрещен в МЧП Франции, Бельгии, Аргентины, Мексики, Португалии и Венгрии.

В некоторых странах обход закона в целом допускается, но в отдельных сферах ограничивается (п: Австралия).

С МЧП.

С МЧП – лица, которые вступают в частно-правовые отношения на межд-м уровне и на которых распространяется действующие коллизионных норм. К С МЧП относятся: государства и иные публичные образования; Международные организации; ФЛ; ЮЛ.

Государства как С МЧП. Развитие межд-о сотрудничества в различных областях приводит к тому, что гос-ва вступают в различные имущ-е правоотношения с другими С, в т.ч с частными ФЛ и ЮЛ. Традиционно выделяют два вида правоотношений, в которых уч-т гос-а:

1.правоотношения м/у гос-ми, а также м/у гос-ми и иными публичными С;

2.правоотношения, в которых гос-ва выступают в кач-е только одной стороны, а другая сторона – частные С.

Отношения первого вида регулируются нормами МПП. Гос-ва м выступать стороной в частноправовых отношениях. В этом случае оно б подчиняться МЧП. Основу правового положения гос-ва в сфере МЧП составляет понятие гос-о иммунитета. Иммунитет иностранного гос-ва заключается в освобождении и неподчинении этого гос-ва от власти другого гос-ва, т.е от его юрисдикции. Гос-во м выступать в различных категориях отношений, но в любом случае гос-во уч-т в таких отношениях, в которых могли бы д-ть любые другие С МЧП.

Важно подчеркнуть, что в частноправовых отношениях гос-во д-т одновременно в кач-ве двух лиц: как С гражд-правового отношения и как суверен. Именно вторым кач-м гос-ваобусловлено использование иммунитета. При этом иммунитет гос-ва следует отличть от консульских и дипломатических иммунитетов, предоставляемых на основе норм дипломатического и консульского права.

Иммунитет гос-ва – это его право, которое вытеекает из суверенитета. Но гос-во имеет воз-ть отказаться от иммунитета в целом, либо от отдельной его части. Как правило гос-во прибегает к такой воз-ти с тем, чтобыы упростить свое сотрудничество с иностранными С. Отказ от иммунитета д.б юридически действительным; для этого необходимо соблюсти правила:

а) отказ д.б явно выражен в письменной форме, т.е он оформляется соот-м органом гос-ва в одностороннем порядке в момент заключения сделки. При этом отказ прописывается либо в МД, либо в тексте частно-правовой сделки.

б) отказ не м.б подразумеваемым, а также не м следовать из совершения каких-либо действий.

в) отказ не м толковаться расширительноо. Гос-во свободно в своей воле, оно м отказаться от иммунитета в целом, а также от иммунитета в отношении только одной сделки. При этом такой отказ не д толковаться, что гос-во отказалось от иммунитета в отношении всех будущих сделок.

Принято различать виды гос-х иммунитетов:

1) иммунитет от д-я зак-ва иностранного гос-ва. Этот вид обеспечивается такими составными частями суверенитета, как независимость и равенство гос-в. Д-я гос-ва в любом случае определяются его внутренним правопорядком, а также нормами МП. Но его д-я не м определяться иностранным зак-вом. Отсюда следует, что в гражд-правовых отношениях гос-во подчиняется только своему зак-ву, если оно не согласилось на иное. Вследствии этого при заключении частноправовой сделки м/у гос-м и иностранным частным лицом, в случае, если стороны не определили приминимое право, то договор б регулироваться нормами гос-ва – участника сделки. В случае определения приминимого права считается, что гос-во зделало явно выраженное согласие на приминение иностранной правовой системы.

2) судебныйй иммунитет: а) от предъявления иска в иностранном суде. Этот вид иммунитета означает неподсудность гос-ва иностранному суду. Т.о предъявление иска к гос-ву в иностранном суде возможно только в т.с., если гос-во выразило свое согласие на рассмотрение дела иностранным судом. Такое согласие как правило выражается индивидуальным актом, который выдается специально к каждому конкретному случаю.Однако, если гос-во само ввыступает истцом, то факт подачи иска в иностранный суд рассматривается как отказ от суд-о иммунитета. Правило о непредъявлении иска в суде к иностранному гос-ву распространяется на все категории исков. б) Иммунитет от предварительных д-й, в силу которго суд, рассматривающий частно-правовой спор не вправе применять любые меры по предварительному обеспечению иска. Это связано с тем, что таакие меры всегда носят принудительный хар-р. Поэтому если они касаются гос-ва или его соб-ти, то с т.з гос-о суверенитета такие д-я недопустимы. в) иммунитет от принудительного исполнения решения, в соот-и с которым любое решение, вынесенное против иностранного гос-ва не м.б исполнено без его согласия. При этом иммунитет распространяется на все виды решений. В ходе многолетней практики межд-й коммерческий арбитраж выработал определенные исключения из этого правила. В т.с., если гос-во ранее выражало свое согласие на выполнение решений, и это согласие закреплено в МПД, то справшивать согласие гос-ва в каждом конкретном случае уже не требуется.

3) иммунитет гос-й соб-ти. Правовой иммунитет неприкосновенности соб-ти, находящейся на территории иностранного гос-ва. Юр-м содержанием данного иммунитета является запрет на обращение взыскания и принудительное изъятия им-ва, принадлежащего гос-ву. При этом соб-ть пользуется иммунитетом вне зависимости от наличия суд-о разбирательства. При этом го-я соб-ть бладает иммунитетом даже если находится во владении лица, которое иммунитетом не обладает. Эти положения предопределляют выделение вопросов соб-ти в кач-ве самостоятельного элемента общего гос-о иммунитета. Существуют виды соб-ти иностранного гос-ва, которым предоставляется полный иммунитет от любых принудительных д-й. К такой соб-ти относится имущ-во, предназначенное для дипломатической и консульской д-ти.

4) иммунитет сделок гос-ва. Т.к гос-во свободно от принудительных мер по осущ-ю иностранных з-в и административных распоряжений, то из этого слеует, что сделки, заключаемые гос-м д регулироваться правом этого гос-ва. Это правило сложилось в международной суд-й практике, а таке закреплено в некоторых МД.

Приминительно к гос-у иммунитету принято выделять две концепции:

1.Абсолютного иммунитета; закреплена в зак-ве многих развивающихся стран мира. Ее суть состоит в том, что отличительным признаком любого гос-ва является его суверенитет, при этом в МП д-т принцип невмешательства во внутренние дела другого гос-ва = гос-ва ни при каких обстоятельствах не подчиняются юрисдикции и праву иностранного гос-ва. Представители данной концепции считают, чтто неподчинение юрисдикции иностранного гос-ва не означает невозможность вынесения спора в плоскость международного правопорядка с использованием механизмов дипломатической защиты. Главным недостатком данной концепции является отказ в правосудии для другой стороны отношения. Т.о нарушается фунд-й принцип равенства С частноправового отношения.

2.Теория ограниченного суверенитета.

Дата добавления: 2014-01-20