Новация (обновление)

Соглашение о непредъявлении требования (pactum de non

petendo). Ульпиан (D. 2. 15. 2) говорит, что «окончить спор миром можно не только применением аквилиевой стипуляции, но и на осно­вании заключенного соглашения о непредъявлении требования». Это соглашение, введенное преторским правом (pactum de non petendo) наравне с другими преторскими пактами предостав­ляло ответчику эксцепцию

Если иск возник из сделки bonae fidei, то включение эксцепции о мировой сделке в формулу не требовалось по принципу: bonae fidei iudicio exceptiones pacti insunt (D. 18. 5. 3).

Pactum de non petendo могло заключаться с тем, чтобы действие его ограничивалось определенным отцом, in personam, или без такого ог­раничения, in rem.

Прощение долга односторонним действием. К соглашению о не­предъявлении требования близко подходит прощение долга (remissio debiti в тесном смысле); в отличие от pactum de non petendo прощение долга совершается односторонним действием, например, путем завеща­тельного отказа (легат) или конклюдентным действием, т. е. действи­ем, в котором косвенно проявляется воля сторон. Так, например, эф­фект эксцепции, наравне с соглашением о непредъявлении требова­ния производит такое конклюдентное действие, как вручение должни­ку его письменного обязательства (chirographum) лично кредитором или другим лицом по просьбе кредитора — завещателя (D. 34. 3. 1. 2). Такой же эффект производит одностороннее распоряжение кредитора на случай его смерти.

Обратное соглашение. При наличии обоюдного согласия сторо­ны могут договориться не только о том, чтобы требование не предъяв­лялось — non petere, но и о том, чтобы отступиться от договора — de contractu discedere. Это относится к консенсуальным договорам, т. е. к договорам, возникающим в силу одного факта соглашения сторон, а именно, купле-продаже, найму, поручению, товариществу.

Emptio-venditio sicut consensu contrahitur, ita contratio consensu resolvitur, antequam fuerit res se-cuta(D. 18.5.3).

Купля-продажа, подобно то­му, как она в силу соглашения заключается, так и обратным соглашением расторгается, если при том исполнение еще не пос­ледовало.

Это положение соответствует излюбленной в римском праве сим­метрии порядка возникновения и прекращения обязательства.

Сущность новации. Новация состоит в прекращении обязатель­ства путем замены его новым обязательством.

Quidquid ex vendito dare facere oportet promittis? Promitto.

Возникает новое обязатель­ство, причем первоначальное прекращается с переходом его и новое.

Обещаешь ли все, что следует дать и сделать и силу проданного тебе? Обещаю.

В данном примере первоначальное обязательство вытекало из купли-продажи; оно заменяется новым обязательством, облеченным в форму стипуляции, причем новирующая (обновляющая) стипуляция содер­жит ссылку на прежнее, обновляемое обязательство. Это последнее положение выражается так: данная новирующая стипуляция является титулированной, т. е. она содержит ссылку на титул, правооснование, откуда она возникла. Она может содержать ссылку на целый ряд обоб­щаемых, новируемых обязательств из разных оснований, как это имеет место в аквилиевой стипуляции (п. 350) в ее редакции.

Quidquid te mihi ex quacumque causa dare facere oportet...

Все, что ты мне должен по ка­кому бы то ни было основанию...

Если первоначальное обязательство в действительности не суще­ствовало, например, был продан свободный человек, или мертвый раб, или кто-либо ошибочно считал себя должником, то и новация не имеет силы и может быть оспорена как путем иска (condictio incerti), так и путем exceptio doli (D. 44. 4. 7. рг.).

Если первоначальное требование не пользовалось исковой защи­той, например, если речь шла о предоставленном подвластному сыну займе, не пользующемся исковой защитой (п. 466), то после того, как подвластный стал самостоятельным лицом, он вправе новировать пер­воначальное обязательство (С. 4. 28. 2). Оставаясь подвластным, он новировать не мог (D. 46. 2.25).

Новация, поскольку она облекалась в форму стипуляции, служила так же, как и вообще стипуляция, для укрепления прежнего договора, для замены запутанных расчетов ясными и краткими.

Новирующее обязательство должно в чем-нибудь отличаться от первоначального.

Делегация. Особо следует рассмотреть новацию обязательства путем замены его субъектов, а именно: если кредитор заменяется но­вым лицом, то мы имеем дело с активной делегацией, делегацией требования, delegatio nominis или просто делегацией; если же меняется личность должника, то говорят о пассивной делегации или экспромис-сии. Остановимся на активной делегации, как более частом случае.

Animus novandi (намерение совершить новацию). Для наличия но­вации требуется, как мы видели, изменение первоначального обяза­тельства либо со стороны его характера, либо в отношении его субъек­тов. Но помимо этой объективной стороны дела источники говорят также о субъективном моменте; требуется, чтобы у сторон было наме­рение копировать обязательство — animus novandi.

Novationem ita demum fieri, si hoc agatur, ut novetur obligatio (D. 46. 2. 2).

Новация только тогда проис­ходит, если действие было на­правлено к тому, чтобы обяза­тельство было новировано.

«Конкуренция» двух обязательств. Однако потребности практи­ки, в особенности по договору купли-продажи (D. 19. 1. 11.6) застави­ли острее поставить вопрос о возможности одновременного существо­вания (конкуренции) двух обязательств, направленных на одну и ту же цель, с тем, что одно обязательство не поглощается, не новируется другим, а существует рядом с ним, но удовлетворение получается толь­ко по одному из них.

При Юстиниане в 530 г. была проведена реформа в области новации как по вопросу о критериях распознавания animus novandi, так и по

вопросу об одновременном существовании двух обязательств, направ­ленных на одну цель. По первому вопросу было установлено, что наме­рение произвести новацию не предполагается; если стороны хотят со­вершить новацию, то они должны это положительно и определенно выразить.

Tune solum fieri novationem quotiens hoc ipsum inter contra-hentes expressum fuerit (I. 3. 29. 3-a).

Только тогда имеет место но­вация, когда это именно было положительно выражено дого­варивающимися сторонами.

По второму вопросу о том, какова судьба двух обязательств в тех случаях, когда новация не возникает, Юстиниан постановляет:

Manere et pristinam obligatio-nem et secundam ei accedere (I. 3. 29. 3-a).

Остается и первоначальное обязательство, а второе к нему присоединяется.

Судебная новация. Новирующее (обновляющее) действие ока­зывали на обязательство различные стадии процесса, а именно, долж­ник по обязательству становился после предъявления к нему иска от­ветчиком по иску.

Далее, после присуждения, связанность по предъявлению иска отпадает и заменяется ответственностью по кондемнации (присуждению).

Это новирующее действие отдельных стадий процесса было от­мечено уже юристами старой республиканской школы:

Это и есть то самое, что напи­сано у старых юристов: до вступ­ления в ответ по иску должник обязан к действию, после вступ­ления в ответ по иску он обязан подчиниться будущему реше­нию, после присуждения он обя­зан выполнить решение.

Дата добавления: 2014-01-20