Способы обеспечения исполнения договорных обязательств

Способы:

• Неустойка
• Поручительство (гарантия на случай неплатежеспособности должника)
• Залог
• Задаток (где существует)

Наибольшее распространение в коммерческой практике континентальной Европы получила неустойка.

Неустойка — предусмотренная договором или законом денежная сумма, которую кредитор в праве требовать от долджника в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств. Эта сумма заранее устанавливается в договоре и может иметь вполне определенный характер (т очная денежная сумма) или оценивается в процентах от цены договора.

Условия о неустойке — акцессорные (дополнительные к основному) обязательства. Следовательно:

• Условие о неустойки действительно лишь при наличии действительности главного обязательства
• Оно погашается вместе с погашением основного обязательства

В зарубежном праве различается 2 вида неустойки — оценочная и штрафная

Оценочная неустойка — наперед исчисленные убытки. Взыскивается без взыскания убытков (т.е. Только она взыскивается). Это избавляет кредитора от указания суммы убытков.

Штрафная неустойка — взыскивается сверх убытков. Устанавливается на случай полного неисполнения договора. Взыскиваются и убытки и штраф.

Франция:

Неустойка — всегда оценочная. Штрафной неустойки нет в праве.

Германия:

Неустойка — оценочная (в принципе). Но допускается взыскание штрафной неустойки, если в договоре она установлена.

Должник может оспорить в суде размер штрафа (указывая на несоразмерность штрафа)

Англия и США:

Неустойка — штраф (penalty). Стороны не могут установить в контракте штрафы.

Также есть «наперед оцененные убытки» - liquidated damages — только их можно установить в контракте

Поэтому неустойка фактически не является способом обеспечения исполнения контракта, т.к. стороны не знают как оценит их оцентит суд:

• Если суд признает это штрафом, то он не будет взыскан
• Если суд признает это оцененными на перед убытками, то они будут взысканы

Поручительство — гарантия, даваемая кредитору третьим лицом, что обязательство будет исполнено вместо должника, если он оказывается неплатежеспособным.

Поручительство — договор, по которому одно лицо (поручитель) принимает на себя ответственность перед кредитором другого лица за надлежащее исполнение обязательств должником.

Поручительство — акцессорное обязательство. Если главное обязательство исполнено, поручительство прекращается. Может быть дано на все главное обязательство или его часть.

Банковская гарантия — самостоятельное обязательство, которое может существовать даже за пределами главного обязательства.

Наличие банковской гарантии обеспечивает кредитору гарантию от убытков, которые могут возникнуть в будущем, в связи с наступлением какого-либо события.

Банковская гарантия обычно составляет 110% цены договора. Выдается под авансовые платежи. Служит средством возврата аванса.

Форма поручительства применяется письменная во всех системах права.

Поручитель, исполнивший обязательство за должника становится кредитором по отношению к должнику. Тем самым осуществляется суброгация (перевод долга).

При наличии нескольких поручителей их ответственность может быть как солидарной, так и субсидиарной. Солидарная ответственность поручителей наиболее выгодна кредитору (может обратиться к любому). Она больше распространена.

Задаток — денежная сумма, или иная имущественная ценность, которую одна сторона заранее передает другой стороне, для того, чтобы удостоверить совершение договора и обеспечить его исполнение. Если сторона, давшая задаток, не исполнила договр, то она задаток теряет. Если сторона, получившая задаток, то существуют разные правовые последствия:

Германия, Англия, США: задаток должен быть возвращен (в этих странах задаток используется в качестве обеспечения исполнения договора только одной стороной)

Франция, Россия: вернуть задаток в двойном размере

В основном применяется в в договорах найма

Нужно отличать задаток от авансового платежа

Анавсоый платеж не является задатком — часть платежа, которая уплачивается до исполнения договора, которая засчитывается в стоимость основного платежа.

Он не служит доказательством исполнения договора.

Предоплата — не авансовый платеж.

Предоплата — просто платеж, совершенный в другое время.

В случае неисполнения (полного или частичного) предоплата полностью возвращается.

Залог — наиболее действенный и простой способ обеспечения договорных обязательств. Представляет собой вещно-0правовое обеспечение.

Кредитор, обладающий вещным правом, может истребовать вещь, имея преимущественное право перед другими кредиторами и из стоимости заложенной вещи удовлетворить свои требования (погасить долг).

В случае залога вещь не переходит в собственность.

Существует залог движимого и недвижимого (ипотека) имущества

Залог движимого имущества (ручной заклад). При залоге движимого имущества, это имущество переходит во владение залогодержателя или иного лица, указанного в договоре. Собственником заложенного имущества является залогодатель (или 3е лицо).

Залогодатель (являясь собственником) может отчуждать имущество другим лицам, но при этом право залога следует за вещью

Установление залога без передачи вещи залогодержателю.

Право Германии (только там)

«Обеспечительное пересвоение».

В этом случае должник переносит на кредитора право собственности на движисое имущество, на которое установлен залог, а право владения остается у залогодателя. В случае исполнения обязательства, кредитор возвращает должнику право собственности. Если обязательство не исполняется, то право собственности остается у кредитора

Залог недвижимости (ипотека). Обычно совершается без передачи имущества во владение (во всех системах права)

Во Франции особый вид ипотеки «антихрез» (пользование вместо другого)

Должник передает кредитору объект недвижимости в пользование. Кредитор, получая плоды и доходы, погашает сначала сумму процентов, потом основную сумму долга.

После погашения капитальной суммы долга, кредитор возвращает должнику объект недвижимости во владение.

Во вех системах права залог недвижимости требует особого оформления (нотариальной формы, записи в поземельные книги)

В Германии: появилось понятие «книжная давность» - 30 лет. Если в течение 30 лет право собственности не оспорено никем, то собственником признается лицо, пользующееся этим объектом.

А Англии и США: Залог существует в форме доверительных отношений. В общем праве залогодержателю передавалось право собственности на объект недвижимости.

В Англии в соответствии с законом о собственности (1925г) появился залог ипотечного типа «mortgage» как на движимое так и недвижимое имущество. Право собственности переходит на залогодержателя до момента исполнения должником своего обязательства. Право владения остается у залогодателя. Все такие залогие оформлются в форме договора за печатью «deed».

• В случае неисполнения договора должником кредитор может требовать передачи ему владения
• Залогодержатель может потребовать по суду сборщика доходов (receiver), который собирает доход с этого имущества (отбирая его у залогодателя), а залогодатель остается владельцем этого имущества.
• Залогодатель может требовать продажи вещи и из ее стоимости требовать погашения долга

В Англии и США есть и другой вид заклада — pledge — залог движимых вещей, оформляется в простой письменной форме. По этому виду залога право собственности остается у залогодателя, а вещь передается во владение залогодержателю.

Дата добавления: 2014-01-11