Инвестиционные товарищества

См. ФЗ "Об инвестиционных товариществах" 2011 года выпуска. Соответствующие поправки были также внесены в ГК РФ и НК РФ.

Необходимость появления данного закона предопределена необходимостью активизации совместной инвестиционной деятельности. Практика показала, что правила о товариществах, имеющиеся на данный момент, в полной мере непригодны для осуществления инвестиционной деятельности, поскольку не учитывают особенности реализации венчурных бизнес-проектов.

Действующие правила неприемлимы, поскольку имеется общая солидарная ответственность независимо от основания их возникновения. Далее, порядок выхода участника договора простого товарищества не представляет возможности заставить инвестора полностью или в срок исполнить свои инвестиционные обязательства. В-третьих, имеются ограничения по субъектному составу договоров простого товарищества с коммерческими целями (закрыт путь для некоммерческих организаций).

Все это, как пишут разработчики закона, и специфический характер деятельности в сфере коллективного инвестирования и привело к принятию данного специального закона. Иностранным аналогом является "ограниченное партнерство", однако это институт общего права.

По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Совместная инвестиционная деятельность – осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Договор инвестиционного товарищества должен содержать условия, касающиеся размера, состава вкладов, сроков и порядка внесения товарищами вкладов в общее дело, размера долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядка изменения таких долей, ответственности товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов, совокупного размера вкладов, вносимых товарищами в общее дело, а также иные условия, необходимость включения которых в договор инвестиционного товарищества предусмотрена ФЗ "Об инвестиционных товариществах".

Договор инвестиционного товарищества, все вносимые в него изменения, дополнительные соглашения и приложения к нему, в том числе политика ведения общих дел (инвестиционная декларация), соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры об этом, доверенность на ведение общих дел товарищей подлежат нотариальному удостоверению в количестве экземпляров, превышающем на один экземпляр количество товарищей. Один из этих экземпляров хранится у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища. Нотариальное удостоверение и хранение договора инвестиционного товарищества и указанных документов у нескольких нотариусов не допускаются.

Политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) — документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.

Число участников — не более 50. Сторонами договора могут быть любые юридические лица (а не только коммерческие организации), индивидуальные предприниматели, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву. Указанные лица могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества; ограничение данного права не допускается.

Среди товарищей выделяется управляющий товарищ (один или несколького). Также выделяется статус уполномоченного управляющего товарищества; им не может быть физическое лицо; на него возлагается ряд обязанностей. Так, договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются следующие обязанности:

· осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;

· открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;

· ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.

Договор заключается на определенный срок или с указанием цели, достижение которой является отменительным условием. Максимальный срок — 15 лет. Если же срок не определен, договор считается заключенным на 15 лет.

Отличительной особенностью инвестиционного товарищества является его гласность. Закон запрещает создание негласных инвестиционных товариществ.

При этом условия договора инвестиционного товарищества не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с ФЗ "О коммерческой тайне", за исключением случаев, если раскрытие существенных условий договора инвестиционного товарищества для неограниченного круга лиц осуществляется по общему согласию всех товарищей. При этом само понятие совместной инвестиционной деятельности при таком правиле подталкивает к "народным волнениям" по поводу возможности реализации коррупционных схем и различных манипуляций с ценные бумагами.

Вкладом управляющего товарища могут быть деньги, иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения. Внесение подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается. Иные товарищи могут внести вклад исключительно денежными средствами.

Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

Общее имущество всех товарищей обособляется от имущества управляющего товарища путем его учета на отдельном балансе.

Денежные средства, переданные в оплату долей в общем имуществе по одному договору инвестиционного товарищества, должны поступать на отдельный банковский счет, открытый уполномоченному управляющему товарищу на основании договора банковского счета, заключенного с указанием на то, что он действует в качестве управляющего товарища, а также с указанием наименования (индивидуального обозначения), даты заключения и номера договора инвестиционного товарищества (далее — счет инвестиционного товарищества). Имена (наименования) участников договора инвестиционного товарищества при этом не указываются. Для учета прав на ценные бумаги, приобретаемые в ходе осуществления совместной инвестиционной деятельности, уполномоченным управляющим товарищем открывается также отдельный счет депо. Уполномоченный управляющий товарищ обязан вести учет находящихся на счете инвестиционного товарищества денежных средств каждого участника договора инвестиционного товарищества, передавшего их в оплату доли в общем имуществе товарищей.

Закон предусматривает два пути прекращения участия в договоре: отказ от участия в договоре и передача прав по участию в договоре третьему лицу или другому товарищу.

Отказ управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели допускается только в случае письменного согласия на такой отказ всех участников договора инвестиционного товарищества. Соглашение, устанавливающее иной порядок отказа управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели, ничтожно.

Отказ товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели не допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества.

Отказ не влечет перехода прав третьему лицу или выдела вклада товарища.

Товарищ, не являющийся управляющим товарищем, вправе передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. При этом согласие контрагентов по договорам, заключенным от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, на перевод долга по общим договорным обязательствам не требуется. Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества управляющим товарищем не допускается. Соглашение о такой передаче прав и обязанностей ничтожно.

По общим обязательствам, возникшим не из договора (за исключением налоговых обязательств), а также по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым не являются субъекты предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом.

По общим налоговым обязательствам товарищи отвечают всем своим имуществом в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах.

По общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, каждый товарищ, не являющийся управляющим товарищем, отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему оплаченной доли в общем имуществе товарищей и не отвечает иным своим имуществом. При недостаточной стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность по таким обязательствам всем своим имуществом.

Договор инвестиционного товарищества прекращается вследствие:

· истечения установленного предельного срока договора инвестиционного товарищества;

· достижения цели, если она была указана в договоре инвестиционного товарищества в качестве отменительного условия;

· возникновения ситуации, при которой в договоре инвестиционного товарищества участвует только один товарищ.

Дата добавления: 2014-01-11