Договор комиссии

Понятие посреднической деятельности

Посреднические договоры в торговле

Понятие посреднической деятельности. Договор комиссии. Договор поручения. Агентский и дистрибъюторский договоры. Договор франшизы (коммерческой концессии)

Посредничество – элемент разделения общественного труда. Оно обеспечивает производителям и потребителям экономию трудовых и материальных затрат, ускоряет совершение торговых операций, улучшает их качество, так как посредник обладает более высоким профессионализмом.

Под посреднической деятельностью понимается установление экономических и правовых отношений между сторонами при участии другого лица. Смысл посреднической деятельности состоит в оказании практических и юридических услуг изготовителям и потребителям в реализации или приобретении ими товаров, оказании иных услуг, связанных с товарным обращением, либо в осуществлении продаж и закупок товаров за счет средств других лиц с целью получения прибыли.

Наряду с основной функцией – участием в продвижении товара от производителя к потребителю, посредники могут выполнять и дополнительные работы, относящиеся практически ко всем этапам осуществления хозяйственных связей: поиск и предоставление информации о покупателях и продавцах, анализ надежности продавца и платежеспособности покупателя, согласование содержания договоров, получение, хранение и обработка товаров, их страхование.

К числу посреднических договоров относятся:

- договор комиссии;

- договор торгового поручения;

- агентские договоры и близкие к ним – дистрибьюторские договоры;

- договор франшизы (коммерческой концессии) и некоторые другие.

Отмеченные договоры регулируют деятельность коммерческих организаций по приобретению и сбыту товара. Это – предпринимательские договоры. Их участники – всегда юридические лица или индивидуальные предприниматели. По своему типу – это договоры по оказанию возмездных услуг.

К посредническим договорам применяется общее правило ст. 782 ГК о праве кредитора на односторонний отказ от договора с возмещением другой стороне понесенных затрат. При доверительных отношениях предусматривается возможность отказа от договора и для должника.

Договор комиссии направлен на предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются преимущественно торговые операции, в которых возмездно отчуждается (приобретается) имущество, не принадлежащее отчуждающей (приобретающей) его стороне. Такие договоры применяются во внешней и внутренней торговле, в биржевой торговле и т.д. Регулируется этот вид договоров главой 51 ГК. Особенности отдельных видов договоров комиссии определяются другими законами и правовыми актами, например Федеральным законом от 8 декабря 1995 года №193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (с изменениями на 18 февраля 1999 года).

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК).

Сторонами договора являются комиссионер и комитент.

В качестве комиссионера может выступать как юридическое лицо, так и гражданин-предприниматель.

Комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе в целях исполнения договора заключить договор субкомиссии с другим лицом. При этом комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Комиссионер отвечает перед комитентом за действия субкомиссионера, как за свои собственные. Поэтому до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии. Такой запрет установлен в интересах комиссионера, поскольку при вступлении комитента в непосредственные отношения с субкомиссионером у него может возникнуть желание поручить исполнение договора именно последнему. Соответственно комитент может отказаться от договора с комиссионером и тем самым нарушить его интересы. Если же комиссионер не видит угрозы своим интересам в общении комитента с субкомиссионером, то он может разрешить комитенту такое общение.

Комитентом в договоре комиссии может выступать как гражданин, так и юридическое лицо. Для юридических лиц единственным ограничением для заключения договора комиссии является наличие специальной правоспособности. Сделка, заключаемая комиссионером по поручению комитента, не должна выходить за пределы специальной правоспособности юридического лица – комитента.

По поручению комитента комиссионер находит на рынке покупателей (продавцов), самостоятельно проводит переговоры с ними и сам заключает от своего имени, но за счет комитента договор купли-продажи с лицом, которое предложит наиболее выгодные условия. Права и обязанности по сделкам, заключаемым комиссионером с третьими лицами, приобретаются самим комиссионером, который в дальнейшем передает все полученное по договору комиссии комитенту. При этом вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Соответственно риск получения прибыли или несения убытков ложится именно на комитента.

Совершение сделок «за счет клиента» означает, что клиент финансирует исполнение заключенных комиссионером договоров.

Единственным существенным условием договора является его предмет, то есть сделки, которые поручается заключить комиссионеру.

Предмет договора не следует путать с предметом комиссии. Предмет комиссии – это то благо, по поводу которого заключается сделка. Таким благом, применительно к торговой деятельности, могут быть только вещи. Соответственно в договоре могут быть конкретизированы условия относительно поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, маркировке товара и тары, допустимых ценах, сопроводительной документации, порядке отгрузки товара, транспортных реквизитах, хранении товара, его страховании и др.

Форма договора устанавливается в соответствии с общими нормами о форме сделок, поскольку в Гражданском кодексе специальных норм, касающихся формы договора комиссии, нет. Так как договор комиссии - предпринимательский договор, то он заключается в простой письменной форме.

Цена договора комиссии определяется ценой комиссионной сделки и размером комиссионного вознаграждения. Если сумма вознаграждения в договоре не установлена, она определяется по правилам п.3 ст. 424 ГК. Как правило, размер вознаграждения устанавливается в виде процента от суммы совершенной комиссионером сделки. Это позволяет заинтересовать комиссионера заключить сделку на как можно более выгодных условиях, так как от этого зависит размер его вознаграждения. Размер комиссионного вознаграждения может устанавливаться и в твердой сумме, а также путем сочетания твердой суммы и процента от совершенной сделки. Если имело место делькредере (ручательство за исполнение сделки), то комитент обязан уплатить дополнительное вознаграждение. В любом случае комиссионер вправе требовать возмещения всех понесенных расходов (транспортировка, выгрузка, переоценка, страховка). В случае выполнения дополнительных услуг (маркетинг, реклама, предпродажная доработка и т.д.) оплата определяется в договоре отдельно.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок либо без указания срока. Сроком действия договора комиссии обычно является период времени, в течение которого комиссионер обязан выполнить все порученное ему по договору. При определении срока необходимо иметь в виду, что комиссионер не только должен заключить конкретную сделку, но и передать права по сделке комитенту, представить ему отчет. Все это также требует времени.

В договоре комиссии срок важен для определения момента, не позднее которого должна быть оформлена сделка, порученная комиссионеру. Однако если комиссионеру не удалось заключить сделку в течение срока действия договора, то комиссионер не считается просрочившим, ибо от него нельзя требовать большего, чем принятия мер, необходимых для реализации поручения.

Последствия неисполнения комиссионером взятого на себя обязательства могут предусматриваться в договоре, в частности, следует заблаговременно решить вопрос о судьбе имущества, переданного комиссионеру. Так, если имущество было передано комиссионеру для реализации, то в договоре может быть предусмотрена его обязанность возвратить это имущество комитенту, самому выкупить такое имущество, передать имущество для реализации другому комиссионеру, продать имущество с аукциона, продать имущество по ценам, предлагаемым покупателем, осуществить уцененную распродажу имущества и др.

Договор комиссии может быть заключен с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством или без обязательства комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру.

Обязанности комиссионера:

1. Исполнить поручение в соответствии с указаниями комитента, а при их отсутствии в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Во всех случаях комиссионер обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях.

2. Исполнить поручение на определенной территории, если это указано в договоре[44].

3. Информировать комитента о своих действиях, от которых зависит выполнение комиссионного поручения (на какой стадии выполнения находится поручение, какова ситуация на рынке, не возникли ли какие-либо обстоятельства, идущие вразрез с указаниями комитента или способные нанести ему ущерб, не имеет ли комиссионер какого-либо личного интереса по заключаемой во исполнение договора комиссии сделке, препятствующего выполнению поручения и т.п.).

4. Уведомить комитента о допущенных отступлениях при выполнении его поручения, как только уведомление стало возможным.

5. Обеспечить сохранность находящегося у него имущества комитента. Учет такого имущества и вырученных от его продажи средств ведется на отдельных счетах. Взыскание на это имущество и средства по собственным долгам комиссионера не допускается.

6. В случаях обнаружения повреждения или недостачи имущества, которые могут быть замечены при его наружном осмотре при приемке, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту.

7. Представить комитенту отчет о выполнении поручения. Порядок, форма, срок представления отчета определяются комиссионным договором. Отчет представляется только по окончании исполнения поручения[45]. Промежуточная отчетность может быть установлена договором комиссии. Отчет содержит информацию о ходе и результатах исполнения обязанностей комиссионера, произведенные за счет комитента расходы. В отношении договора комиссии не установлена обязанность комиссионера представлять с отчетом документы, доказывающие расходы комиссионера. Однако на практике, учитывая заинтересованность обеих сторон, такая обязанность в договоре предусматривается.

8. Передать комитенту все полученное по договору комиссии. Такая передача должна подчиняться общим правилам ГК об уступке требований и переводе долга. Третье лицо как контрагент по сделке может и не знать, что его партнер является комиссионером, а не основным продавцом или покупателем товара. Оно вправе включить в договор условие о запрете передачи вытекающих из него прав любым третьим лицам или ее невозможности без его специального согласия. Однако в соответствии с п.3 ст.993 ГК уступка прав допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. При этом комиссионер остается ответственным перед третьим лицом за нарушение данного условия сделки. Комиссионер может оставить в своей собственности средства, передача которых не предусмотрена законом и договором. Таким случаем является, например, получение неустойки от третьих лиц за неисполнение ими обязательств по заключенной сделке, поскольку именно комиссионер является ее стороной до передачи всех прав комитенту.

9. При продаже имущества по цене ниже согласованной с комитентом или покупке имущества по цене выше согласованной с комитентом возместить разницу. Если комиссионер приобрел имущество по цене, выше согласованной с комитентом, то в этом случае последний вправе от него отказаться. Для этого комитент должен заявить о своем отказе в разумный срок по получении от комиссионера извещения о заключенной для него сделки. Правовая охрана собственности в торговом обороте. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки в случае, если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет.

При продаже имущества по цене ниже согласованной комиссионер освобождается от ответственности, если докажет, что такой продажей он предотвратил больший ущерб.

Права комиссионера:

1. Требовать вознаграждения и возмещения расходов, даже если договор не исполнен, но по вине комитента.

2. Заключать договор субкомиссии, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом, если иное не предусмотрено договором комиссии.

3. Удерживать вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, до полного расчета за все совершенное по договору.

4. Удерживать все причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента[46]. (Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм[47]).

5. Требовать возмещения убытков, причиненных отменой поручения.

6. Отступать от указаний комитента, если это необходимо для обеспечения его интересов и комиссионер не мог запросить предварительного согласия комитента или не получил ответа от него в разумный срок (ст.995 ГК). При несоблюдении этих требований отрицательные последствия совершенных комиссионером действий лягут полностью на него.

Отступления от указаний комитента могут привести как к получению дополнительной выгоды, так и к неблагоприятным имущественным последствиям. В тех случаях, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст.992 ГК). Если сделка принесла убытки комитенту, то комиссионер обязан их возместить. Он освобождается от ответственности (возмещения разницы), если докажет, что сделка была необходима и предупредила возникновение больших убытков.

7. Отказаться от договора, заключенного без указания срока, с уведомлением комитента не позднее, чем за 30 дней

Ответственность комиссионера

Комиссионер отвечает за недействительность совершенной сделки, но не за ее исполнимость.

Данное правило знает два исключения:

а) если комиссия осуществляется на условиях делькредере, то есть на условиях принятия на себя комиссионером ручательства за исполнение сделки. В этом случае комиссионер несет риск возможного непоступления имущества или платежа от третьего лица. Делькредере может иметь место только в случаях, специально предусмотренных договором;

б) если комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица сделки, заключенной с ним за счет комитента. Осмотрительность предполагает проверку законности создания юридического лица – стороны в заключаемой сделке, его платежеспособности, деловой репутации. В противном случае, при неисполнении сделки третьим лицом, комиссионеру придется доказывать в суде, что им была проявлена достаточная осмотрительность. При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, поскольку именно последний будет предъявлять соответствующие требования к третьему лицу. Он обязан собрать необходимые доказательства, принять меры к защите интересов комитента, передать комитенту, по требованию последнего, все права по такой сделке. Передача прав производится с соблюдением правил об уступке требования.

Комиссионер несет ответственность перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Но поскольку право собственности на имущество принадлежит комитенту и, следовательно, риск его случайной гибели или повреждения также лежит на нем, комиссионер отвечает лишь за свои собственные упущения или ненадлежащие действия третьих лиц.

Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему это сделать либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.

Комитент вправе:

1. В любое время отказаться от исполнения договора с возмещением комиссионеру причиненных этим убытков.

2. Давать указания комиссионеру в отношении исполнения поручения.

3. Требовать представления отчета и передачи всего полученного по договору комиссии.

Комитент обязан:

1. Принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии.

2. Осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках. Претензии по обнаруженным недостаткам должны быть предъявлены комитентом не комиссионеру, а третьему лицу, выступавшему продавцом. Уведомление комиссионера об обнаруженных недостатках имеет целью привлечь его к обоснованию претензии, направляемой продавцу имущества.

3. Сообщить свои возражения на отчет комиссионера в тридцатидневный срок со дня его представления, если иной срок не установлен соглашением сторон (в противном случае отчет считается принятым, если иное не предусмотрено договором). Возможный спор по отчету подлежит разрешению в порядке, предусмотренном договором или законом.

4. Освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.

5. Уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда он принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии. Обычно это процент от цены продажи (покупки) товара. Если договором комиссии размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается в размере, определяемом в соответствии с п.3 ст. 424 ГК. Если продажа (покупка) товара производится частями, то и вознаграждение выплачивается по частям. Если порядок выплаты вознаграждения договором не определен, то в силу ст.991 ГК вознаграждение выплачивается после полного выполнения комиссионером взятых на себя обязательств.

6. Возместить расходы комиссионера по исполнении поручения.

Дата добавления: 2014-01-13