Виды и порядок заключения договоров в оптовой торговле

Правовые аспекты взаимоотношений субъектов коммерческой деятельности определены Гражданским кодексом Российской Федерации. В нем содержатся общие положения о договоре, а также нормы, регулирующие отдельные его виды.

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении и прекращении гражданских прав и обязанностей. Сторонами договора могут быть как граждане, так и юридические лица.

Возможно заключение договора как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами, но при этом он должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения.

Условия договора стороны определяют самостоятельно, за исключением случаев, когда содержание соответствующего условия предписано действующим законодательством.

Основными видами договоров, применяемых в торговле, являются:

• договор купли-продажи;

• договор поставки;

• договор складского хранения;

• договор комиссии;

• трудовой договор.

Разновидностью договора купли-продажи является договор поставки, согласно которому поставщик-продавец обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности.

Договор поставки определяется как договор, в соответствии с которым поставщик-продавец, осуществляющий коммерческую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупленные им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, и иным подобным использованием. Оформление договоров поставки очень удобно для предприятий (юридических лиц). При осуществлении сделок основным документом является договор, регламентирующий отношения партнеров.

Договор выполняет следующие функции:

1) юридически закрепляет отношения между партнерами;

2) устанавливает порядок и способы выполнения обязательств;

3) предусматривает способы защиты обеспечения обязательств.

Согласно законодательству в таких договорах могут принимать участие и физические лица (индивидуальные предприниматели).

Поскольку договор поставки направлен на перенесение права собственности на продукцию (товар) от продавца (поставщика) на покупателя, следовательно, этот договор — разновидность договора купли-продажи.

Цель приобретения товаров (продукции) — по договору поставки товары могут приобретаться для дальнейшего использования их в предпринимательской деятельности, в то же время законодательство признает невозможным использование товаров в личных целях.

Фиксированное определение сроков поставки товаров — согласованные сторонами сроки поставок приобретают значение существенного условия договора.

Цена указывается в контракте и не подлежит изменениям при расчете. Скользящая цена — это цена, исчисленная в период исполнения сделки в результате принятия в расчет переменных рыночных величин при пересмотре договорной цены в сторону повышения или понижения. Ее использование, как правило, предусматривается при сделках с длительными сроками поставок товаров.

Базисные, или специальные, условия определяют обязанности продавца и покупателя по доставке товара и устанавливают момент перехода риска товара от продавца к покупателю. При исполнении контракта возникшие споры между сторонами по поводу договорных соглашений решаются в порядке, предусмотренном законодательством.

Порядок расчетов за поставляемую продукцию осуществляется безналично через банк путем перечисления денег со счета покупателя на счет поставщика. При таких расчетах используются платежные поручения, аккредитивы и чеки. Платежные поручения принимаются банками только при наличии денег на счете плательщика. Порядок расчетов и срок действия аккредитива устанавливаются покупателем и поставщиком. Для его открытия банк перечисляет средства плательщика в распоряжение банка-поставщика на весь срок действия обязательств. При расчетах чеками плательщик дает гарантированное поручение обслуживающему банку о перечислении денег, указанных в чеке, за счет получателя.

В последние годы возникли финансовые трудности во взаиморасчетах торговых предприятий и поставщиков, препятствующие предварительной оплате за полученную продукцию, поэтому наиболее распространенной формой стала оплата по реализации поставленных товаров.

Документация, оформляющая исполнение контракта купли-продажи, подразделяется на:

• документы, отражающие стоимостную, качественную и количественную оценку товара;

• документы по платежно-банковским операциям;

• документы по подготовке товара к отправке;

• транспортно-экспедиторские документы;

• документы страхового назначения;

• документы, отражающие таможенные процедуры.

Заключению договора поставки предшествуют переговоры о предстоящей сделке и согласование ее основных условий, составляется проект договора.

Переговоры могут вестись путем переписки (почтовой, телеграфной, электронной), личных встреч и по телефону. Обычно эти способы сочетаются в различных комбинациях. Переписка используется при заключении сделок на основе принятия предложения одной из сторон заключить договор или выполнить заказ. Переговоры при личных встречах ведутся при заключении договоров поставки с поставщиками на оптовых ярмарках и выставках-продажах. Переговоры по телефону осуществляются при заключении сделок на товары повседневного спроса, хорошо известные покупателю. В этом случае по телефону согласовываются лишь цена, количество товара и срок поставки. Впоследствии стороны оформляют свою договоренность письменно.

Согласно ст. 432 ГК РФ договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Договор должен быть подписан только лицами, имеющими право подписи таких документов на основании устава или доверенности, содержать юридические адреса сторон, банковские реквизиты, скреплен печатями предприятий, заключивших договор.

По ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора поставки возможны по соглашению сторон. Односторонний же отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон (ст. 523 ГК РФ).

Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:

· поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки.

Нарушение договора покупателем считается существенным в случаях:

· неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;

· неоднократной невыборки товаров.

Основными коммерческими условиями договора по ставки являются периоды, графики, порядок поставки, а также приемка и расчеты за поставленные товары.

Периоды поставки товаров определяются сроками по ставки отдельных партий в течение срока действия договора, например, равномерными партиями помесячно.

График устанавливается декадный, суточный, часовой и т. п.

Порядок поставки товаров включает их отгрузку (передачу) поставщиком либо покупателю, являющемуся стороной договора поставки, либо лицу, указан ному в договоре и отгрузочной разнарядке в качестве получателя.

Доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, на определенных в договоре условиях. Договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика, где предусматривается осмотр покупателем (получателем) товаров. Эта операция носит на звание выборки товаров.

Принятие покупателем (получателем) товаров сопровождается действиями в соответствии с договором поставки, требованиями, указанными в стандартах и другой нормативно-технической документации, инструкциями о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству и качеству. Покупатель (получатель) обязан в установленный срок проверить количество и качество принятых товаров и письменно уведомить поставщика о выявленных несоответствиях и недостатках товаров. В случаях, когда покупатель в соответствии с законом, нормативно-правовыми актами и договором отказывается от принятия товара, он должен обеспечить его сохранность (ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика.

Расчеты за поставленные товары осуществляются либо платежными поручениями, либо с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

3. Содержание и процесс заключения договоров

Коммерческая (предпринимательская) деятельность организаций торговли, независимо от их организационно-правовой формы, вида собственности и подведомственности, невозможна без надлежащих договорных отношений, поскольку они наряду с законодательными актами регулируют связи между предпринимательскими структурами. Именно в них определяются права и обязанности сторон, их ответственность, сроки исполнения договорных обязательств, порядок расчетов, цены на товары и услуги и т. д.

Эффективная работа торговой организации и успех проведения ее коммерческих операций в целях получения прибыли зависят от отношения к договорной работе и в этой связи к оформлению и исполнению договоров и

использованию в этой работе законодательства и других правовых актов.

Необходимо учитывать, что уровень договорной работы во многих организациях оптовой и розничной торговли, особенно вновь созданных и с небольшим товарооборотом, не удовлетворяет требованиям рыночных отношений:

• при оформлении договорных сделок торговыми организациями не учитываются нормы законодательства, особенно Гражданского кодекса;
• поставка товара производится на основании устной договоренности;

· договоры по своему содержанию не предусматривают все важнейшие условия, особенности ассортимента, качества товаров, сроков поставки и порядка расчетов;

· торговые организации не учитывают в договорах по ставки и купли-продажи обязанность представления сертификатов соответствия;

· проверка качества при поступлении товаров не производится, что увеличивает удельный вес товаров, не отвечающих по качеству установленным требованиям, с просроченными сроками годности;

• в договорах не предусматривается ответственность сторон за нарушение обязательств, особенно по условиям оплаты товаров.

Вышеперечисленные недостатки в целом отрицательно сказываются на постоянном насыщении потребительского рынка широким ассортиментом качественных товаров.

Большие трудности испытывают предприятия торгов ли при заключении договоров с предприятиями-монополистами. Несмотря на то, что Законом «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» запрещаются действия хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение, навязывать контрагенту условия договора, не выгодные для него или не относящиеся к предмету договора, стороны, как правило, не обращаются в местные органы Федеральной антимонопольной службы России с заявлениями о расторжении или изменении таких договоров.

Не уделяется должного внимания таким важным в коммерческой деятельности договорам, как аренда помещений, охрана объектов торговли, экспедиции грузов, договорам подряда, предоставления услуг. На практике в основном заключаются разовые договоры купли продажи с различными контрагентами, в большей части посредниками, без налаживания и сохранения постоянных хозяйственных связей с изготовителями на основе долгосрочных договоров поставки. К работе по согласованию договорных условий, контролю за исполнением договоров не привлекаются заинтересованные специалисты — юристы, бухгалтеры, экономисты. Во многих торговых организациях отсутствует необходимая база нормативных документов.

В результате многие контрагенты, особенно посреднические организации, пользуясь недостаточной право вой подготовленностью представителей торговых организаций, оформляют нередко фиктивные договоры или включают в них формулировки и условия, не только невыгодные для торговли, но и наносящие им имущественный ущерб. Поэтому прежде чем заключить договор, необходимо убедиться в надежности контрагента.

Гражданский кодекс Российской Федерации, Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» предусматривают, что данные о государственной регистрации, в том числе коммерческих организаций, их фирменное наименование включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления..Поэтому самим предпринимателям, руководителям торговых организаций можно обратиться в налоговую инспекцию для получения такой информации.

О своем контрагенте необходимо знать:

· во-первых, убедиться, что та фирма, с которой торговая организация собирается работать, действительно существует; для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором — эти документы не являются коммерческой тайной) и свидетельством о регистрации;

· во-вторых, следует обратить внимание на то, кто является ее учредителем, каков размер уставного фонда, где располагается офис фирмы, а не просто юридический адрес (может дать налоговая инспекция из указанного реестра);

· в-третьих, объективно владеть информацией о фирме, ее деятельности и руководителях.

При подписании договора необходимо убедиться, что представитель фирмы имеет на это право, поэтому следует попросить его представить соответствующий документ. Если представитель фирмы представляет доверенность, то следует иметь в виду, что согласно ст. 186 ГК РФ доверенность, в которой не указана дата ее выдачи, недействительна. Следует обратить внимание и на срок ее действия: срок действия доверенности вообще не может превышать трех лет; если срок в ней не указан, сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Если переговоры ведет руководитель фирмы (президент, директор), он может выступить без доверенности поэтому следует ознакомиться с приказом о его назначении или с соответствующим удостоверением, протоколом собрания учредителей или правления. Во многих организациях, особенно где директор работает по найму, учредители в той или иной мере ограничивают его полномочия по распоряжению имуществом, заключением сделок и предоставляют ему эти права только с.согласия правления, совета директоров и т. п.

И только после этого следует подойти к работе по оформлению самого договора.

Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. Следует иметь в виду, что впоследствии, в случае спора по условиям исполнения договора, контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу. Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющие базисные условия поставки. Так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин. «СИФ» при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта). При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

Арбитражными судами принимается решение о взыскании убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем оговорки, содержащимся в договоре. Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров. Но при этом необходимо помнить, что договор — это строго индивидуальный документ, к составлению которого следует подходить осторожно и критически, с участием компетентных специалистов; виза юриста является необходимым условием заключения договора.

Тщательно проверяются не только все разделы договора, но и все приложения к нему. Следует иметь в. виду, что согласно ст. 431 ГК РФ при всяком сомнении в толковании договора суды принимают во внимание

буквальное значение содержащихся в нем слов и. выражений. Подписание договора — заключительная стадия оформления, включающая в себя собственноручную подпись первого лица организации или его полномочного представителя, а также оттиск печати этой организации, который подтверждает полномочия лица, подписавшего договор. Бывают случаи, что договор подписан действительно уполномоченным лицом, но печать отсутствует, а иногда наоборот — печать есть, а договор подписан неполномочным лицом. Решающее значение в этом случае закон придает полномочиям лица, подписавшего документ. Поэтому отсутствие печати на подписи полномочного лица однозначно свидетельствует о заключении договора, а наличие печати на договоре, подписанном неполномочным лицом, не делает договор действительным..Подписание договора свидетельствует, что стороны приняли на себя соответствующие обязанности и права, ответственность. В случае возникновения спора договор или его условия являются важнейшими доказательствами. В целях более точного правоустановления текста и условий договора и невозможности в последующем оспорить факт заключения договора или наличия в них тех или иных условий на момент подписания рекомендуется при подписании договора придерживаться следующих правил:

1. Подписи сторон должны быть сделаны полно и разборчиво.

2. Нельзя подписывать чистые листы.

3. В последующей работе необходимо пользоваться ксерокопией, а подлинный договор хранить в сейфе.

4. Если текст договора состоит из нескольких листов, рекомендуется их прошить и заверить подписями и. печатями сторон. Можно подписывать и каждый лист договора.

5. Рекомендуется сохранять проекты договора с исправлениями, замечаниями и вставками другой стороны.

6. Указанные советы и рекомендации по вопросам составления и оформления договоров могут служить только определенным руководством к действию. В каждом конкретном случае следует действовать с учетом спецификации заключенного договора.

7. При составлении договора, оформлении его условий и. порядка подписания предпринимателям следует в первую очередь руководствоваться соответствующими нормами. Гражданского кодекса РФ. Главы 27, 28 и 29 (ст. 420.452) первой части ГК РФ регулируют вопросы условий договора, его заключения, изменения и расторжения.

8. Вторая часть ГК РФ в разделе ГУ «Отдельные виды обязательств» предусматривает вопросы заключения конкретных видов договоров, в частности, купли-продажи, аренды, подряда, перевозки, займа и кредита, отношений с банками и т. д.

9. Следует подчеркнуть, что при составлении договора необходимо разрабатывать все его положения, с тем, чтобы он, с одной стороны, соответствовал ГК РФ, а с другой — не дал бы возможности другой стороне обернуть. «свободу договора» только в свою пользу.

10.В соответствии с п. 1 ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны заключаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, что и практике торговли встречается довольно редко.

11.В большинстве случаев договор в письменной форме исключается путем составления одного документа, подписанного сторонами, но можно его заключить путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной или иной связи, позво.ляющей достоверно установить, что документ исходит от стороны договора. Любая из сторон свободна в заключении договора. Побуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Условия договора, как правило, определяются по усмотрению сторон, за исключением случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

При составлении договора рекомендуется придерживаться следующей структуры и содержания договора.

Договор поставки состоит из расположенных в определенной последовательности разделов, которые могут быть сокращены или расширены в зависимости от обстоятельств.

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

1) преамбулу (или вводную часть);

2) предмет договора;

3) дополнительные условия договора;

4) прочие условия договора.

Дата добавления: 2014-01-14