Односторонних действий. Натуральные обязательства 2 страница

Порядок распределения между участниками прибыли и убытков от деятельности простого товарищества (пропорционально взносам, с учетом степени участия в общих делах и др.) определяется их соглашением. Если иное не предусмотрено договором, каждый участник получает доход, а также несет расходы и убытки от общего дела пропорционально стоимости своего вклада. При этом соглашение, которое полностью освобождает кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов (убытков) либо от участия в прибылях, ничтожно (ст. ст. 1046, 1048 ГК).

4. Ответственность товарищей

Во-первых, товарищи несут взаимную имущественную ответственность друг перед другом, в том числе:

1) за невнесение либо просрочку внесения своих вкладов в имущество товарищества;

2) за ненадлежащее исполнение своих обязанностей по ведению дел товарищества;

3) за ущерб, причиненный общему имуществу товарищей либо отдельным товарищам в процессе деятельности простого товарищества;

4) за ущерб, причиненный товарищем другим участникам вследствие расторжения договора по требованию данного товарища в его отношениях с остальными участниками; и пр.

Если иное не предусмотрено законом или договором, товарищи вправе потребовать от нарушителя возмещения причиненных им убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15 ГК).

За неисполнение или ненадлежащее исполнение товарищами своих обязанностей по внесению вкладов в простое товарищество договором может быть установлена неустойка (ст. ст. 330 - 331 ГК), которая подлежит взысканию с неисправного участника в пользу остальных товарищей <1>.

--------------------------------

<1> С этой точки зрения весьма сомнительна обоснованность доводов, изложенных в Постановлении Президиума ВАС РФ от 8 августа 2000 г. N 7274/99, которым участнику совместной деятельности было отказано во взыскании с другого участника причитающегося с него денежного вклада в простое товарищество и пени за просрочку его внесения со ссылкой на то, что, "поскольку подлежащий внесению денежный вклад по договору простого товарищества становится общей долевой собственностью товарищей, сторона по договору не вправе требовать взыскания в принудительном порядке с другой стороны в свою пользу суммы вклада, так как это противоречит природе договора данного вида. Нельзя признать это требование и способом возмещения убытков". "...Неустойка за пропуск срока выполнения финансовых обязательств также не подлежит в данном случае взысканию, так как обязанность товарища соединить вклад не является финансовым обязательством перед другим товарищем" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 11.

Согласно ст. 1052 ГК если договор простого товарищества был заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, то участник, который по уважительной причине потребовал расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами, обязан возместить остальным товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением договора.

Товарищ, которому поручено ведение общих дел товарищества, обязан действовать в общих интересах добросовестно и разумно. За ненадлежащее исполнение обязанностей по ведению дел его также можно привлечь к ответственности в виде возмещения убытков, причиненных общему имуществу либо отдельным участникам товарищества.

Во-вторых, в процессе деятельности простого товарищества его участники несут имущественную ответственность перед третьими лицами по общим долгам или обязательствам, связанным с деятельностью простого товарищества.

Если товарищеский договор был заключен не для осуществления предпринимательской деятельности, то по общим обязательствам перед третьими лицами товарищи несут долевую ответственность, т.е. всем своим имуществом пропорционально стоимости вклада каждого из них в общее дело (п. 1 ст. 1047 ГК). Однако если в процессе осуществления партнерами совместной деятельности будет причинен вред третьим лицам, то участники договора должны отвечать солидарно по общим основаниям ответственности за причинение вреда (ст. 1047, 1080 ГК). Участники договора простого товарищества, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, отвечают по всем общим обязательствам солидарно независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст. 1047 ГК).

В-третьих, товарищ может быть привлечен к ответственности по общим долгам или обязательствам, возникшим перед третьими лицами в процессе деятельности товарищества, даже после прекращения его участия в товариществе либо после прекращения договора простого товарищества. Товарищ, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы он остался участником договора простого товарищества, кроме случаев, когда договор простого товарищества был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей (ст. 1053 ГК; ср. абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК).

Независимо от характера товарищеского договора с момента его прекращения товарищи несут солидарную ответственность по всем общим обязательствам перед третьими лицами (абз. 2 п. 2 ст. 1050 ГК).

5. Прекращение договора простого товарищества

5.1. Основания прекращения договора простого товарищества

Прекращение договора простого товарищества может иметь место в результате его расторжения. Основаниями для расторжения договора могут послужить обстоятельства, указанные в п. 2 ст. 450 ГК. Кроме того, в соответствии со ст. 1052 ГК участник договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, может расторгнуть договор при наличии уважительной причины (возместив остальным товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением договора).

Иные основания прекращения договора простого товарищества предусмотрены п. 1 ст. 1050 ГК. Их можно разделить на общие и специальные, обусловленные фидуциарной природой договора простого товарищества.

К общим основаниям прекращения договора простого товарищества относятся:

1) истечение срока договора;

2) невозможность достижения поставленной цели.

К специальным основаниям прекращения договора простого товарищества, вытекающим из его фидуциарной природы, закон относит следующие обстоятельства:

1) объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

2) объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);

3) отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;

4) расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;

5) выдел доли товарища по требованию его кредитора.

Указанные обстоятельства прекращают договор простого товарищества, если самим договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

6) смерть гражданина, ликвидация либо реорганизация юридического лица, участвующего в договоре простого товарищества, приводят к прекращению договора, если самим договором или последующим соглашением участников не предусмотрено сохранение договора либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками).

Любой товарищ вправе выйти из договора в порядке, предусмотренном законом или соглашением сторон. Право на свободный выход из состава участников договора простого товарищества может быть ограничено соглашением товарищей, если договор заключен на определенный срок.

Соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора является ничтожным. Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора (ст. 1051 ГК).

5.2. Последствия прекращения договора простого товарищества

Прекращение договора влечет за собой раздел имущества, находившегося в общей долевой собственности товарищей, а также возникших у них общих прав требования в порядке, установленном законом и договором (п. 2 ст. 1050, ст. 252 ГК).

Участник, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе при прекращении договора требовать возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и общих кредиторов. Индивидуально определенные вещи, переданные в общее владение и (или) пользование, возвращаются предоставившим их участникам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 1050 ГК).

§ 4. Виды договоров простого товарищества

1. Виды простых товариществ

В зависимости от субъектного состава участников, поставленных ими общих целей, характера деятельности и других условий товарищеского соглашения можно выделить следующие виды договоров простого товарищества (и соответственно, виды простых товариществ):

1) договор простого товарищества, связанный с осуществлением предпринимательской деятельности (простое торговое или коммерческое товарищество);

2) договор простого товарищества, не имеющий предпринимательского характера (простое гражданское или некоммерческое товарищество);

3) договор о совместной деятельности (простое товарищество) по созданию или реорганизации (слиянии, присоединении) юридического лица;

4) негласное товарищество.

2. Простое торговое (коммерческое) товарищество

Договор простого торгового товарищества заключается для осуществления его участниками совместной предпринимательской деятельности без создания юридического лица, в силу чего существенным условием данного договора является согласованная участниками цель - получение прибыли. Поэтому участниками такого соглашения могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Партнеры по договору простого торгового товарищества отвечают по общим обязательствам перед третьими лицами солидарно всем своим имуществом независимо от времени возникновения этих обязательств (п. 2 ст. 1047 ГК).

3. Простое гражданское (некоммерческое) товарищество

Состав участников договора простого гражданского товарищества может быть смешанным: в нем могут принимать участие как коммерческие, так и некоммерческие организации, а также граждане, в том числе предприниматели. Для квалификации договора в качестве простого гражданского товарищества важно то, что его участники преследуют общую цель, отличную от получения прибыли, как то: строительство дома для последующего проживания, совместное освоение земельного участка для садоводства и огородничества, научное или творческое сотрудничество в процессе создания произведения науки и техники и т.д.

В отличие от участников простого торгового товарищества партнеры по данному договору несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Однако по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам), товарищи отвечают солидарно (п. 1 ст. 1047 ГК).

4. Договор о совместной деятельности по

созданию или реорганизации юридического лица

Особым видом договора простого товарищества является договор о совместной деятельности, заключаемый учредителями будущего общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества, производственного или потребительского кооператива, общественной организации и ряда других юридических лиц, которые могут создаваться в таком порядке. Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо, поскольку, строго говоря, его нельзя назвать ни договором простого торгового товарищества, ни договором простого гражданского товарищества.

Во-первых, такой договор в равной мере может служить коммерческим и благотворительным целям, быть связанным или не связанным с предпринимательской деятельностью его участников.

Во-вторых, в зависимости от формы создаваемого юридического лица его участниками могут выступать коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели и обычные граждане.

Рассматриваемый договор призван регламентировать порядок деятельности учредителей по созданию нового юридического лица, однако не является его учредительным документом.

Перечень существенных условий данного договора может быть установлен соответствующими федеральными законами об отдельных видах юридических лиц. Так, договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью должен содержать условия, определяющие порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества (п. 1 ст. 89 ГК; п. 5 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В договоре о создании акционерного общества учредители должны определять порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества (п. 1 ст. 98 ГК; п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах).

Как правило, договор о создании юридического лица содержит условия о распределении между учредителями расходов, связанных с разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, государственной регистрацией юридического лица и др.

Согласно закону (абз. 1 п. 2 ст. 89, абз. 1 п. 2 ст. 98 ГК; п. 6 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах) учредители общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием общества и возникающим до его государственной регистрации. Само хозяйственное общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (участников). При этом размер ответственности общества с ограниченной ответственностью в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества (п. 6 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Указанный договор может использоваться для реорганизации юридического лица в виде слияния или присоединения. Общей целью участников договора о слиянии юридических лиц являются образование нового юридического лица - правопреемника сливающихся организаций, которые прекращаются в результате такого слияния, и передача их активов и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Общей целью участников договора о присоединении являются прекращение присоединяющегося субъекта и передача в порядке правопреемства его имущественных и неимущественных прав и обязанностей принимающему их юридическому лицу.

Существенные условия договоров о слиянии (присоединении) определяются в соответствии с действующим законодательством.

В частности, договор о слиянии акционерных обществ должен содержать:

- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии, а также наименование, сведения о месте нахождения общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;

- порядок и условия слияния;

- порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

- указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, если уставом создаваемого общества в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества;

- список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества;

- список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;

- указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества;

- наименование, сведения о месте нахождения профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг создаваемого общества (далее - регистратор), если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров создаваемого общества должно осуществляться регистратором;

- иные условия в соответствии с федеральными законами (п. 7 ст. 15, п. п. 3, 3.1, 4 ст. 16 Закона об акционерных обществах).

В договоре о слиянии, который заключается между сливающимися обществами с ограниченной ответственностью, должны определяться:

- порядок и условия слияния;

- порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества;

- сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников сливающихся обществ (п. п. 3, 4 ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Договор о присоединении, заключаемый между акционерными обществами, должен содержать:

- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении;

- порядок и условия присоединения;

- порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

- иные условия в соответствии с федеральными законами (п. 7 ст. 15, п. п. 2, 3, 3.1, 4 ст. 17 Закона об акционерных обществах).

Договор о присоединении, заключаемый между участвующими в реорганизации обществами с ограниченной ответственностью, должен определять сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников названных обществ (п. 3 ст. 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Для договора о создании общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества, а также для договора о слиянии (присоединении) обществ с ограниченной ответственностью либо акционерных обществ законом установлена письменная форма (абз. 2 п. 1 ст. 89, абз. 2 п. 1 ст. 98 ГК; п. 5 ст. 11, п. 3 ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 5 ст. 9, п. 7 ст. 15, п. п. 2, 3 ст. 16 Закона об акционерных обществах). Кроме того, договор о слиянии (присоединении), заключаемый между участвующими в реорганизации акционерными обществами (обществами с ограниченной ответственностью), подлежит утверждению на общем собрании акционеров (участников) каждого из этих обществ (п. 2 ст. 16, п. 2 ст. 17 Закона об акционерных обществах; п. 2 ст. 52, п. 2 ст. 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

5. Негласное товарищество

Категория негласного товарищества как простого товарищества, существование которого не раскрывается для третьих лиц, заимствована отечественным законодательством из зарубежного права. В российской цивилистической доктрине <1> сам термин "негласное товарищество" традиционно считается неудачным, поскольку предполагает нечто тайное, скрывающее истинные отношения. Между тем эти товарищества вполне зримые и открытые. Если участниками товарищества являются юридические лица, то они должны соблюдать правила ведения бухгалтерского учета. Кроме того, все товарищи должны платить налоги на доходы от совместной деятельности.

--------------------------------

<1> См., например: Брауде И. Так называемые негласные товарищества // Право и жизнь. 1925. N 6.

Очевидно, что используемый законодателем критерий сокрытия договора товарищества от третьих лиц в качестве признака негласного товарищества весьма условен. На самом деле речь идет о том, что каждый участник негласного товарищества в соответствии с условиями товарищеского договора может вступать в сделки, совершаемые в общих интересах товарищества, от собственного имени и самостоятельно отвечать по ним перед третьими лицами.

Теоретически и практически принципы построения внешних отношений участников негласного товарищества с третьими лицами могут быть различны.

Во-первых, если в интересах негласного товарищества, состоящего из нескольких участников, сделки совершаются единственным управомоченным и обязанным лицом - гласным товарищем, то именно последний будет выступать перед третьими лицами и нести весь риск убытков. В таких ситуациях негласный товарищ обычно только вносит имущественный вклад в общее дело и рискует в пределах своего вклада.

Во-вторых, по соглашению негласных товарищей каждому из них может быть предоставлено право совершать сделки в интересах товарищества от собственного имени с возложением на данного товарища всей ответственности по таким сделкам перед третьими лицами.

В-третьих, не исключена ситуация, когда при совершении сделки участники товарищества действуют открыто и сообща в качестве членов товарищества. По такой сделке все участники негласного товарищества несут солидарную ответственность, если товарищество является торговым, и долевую - во всех остальных случаях.

Внутренние отношения в негласном товариществе определяются законом и договором товарищества. Независимо от принципов построения отношений с третьими лицами товарищи вправе контролировать друг друга, могут совместно принимать решения, касающиеся общих дел, распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества (поровну или пропорционально вкладам) и пр.

Таким образом, в отличие от обычного договора простого товарищества (гражданского или торгового), участники которого обязуются совместно действовать для достижения поставленной цели, главным признаком негласного товарищества следует считать возможность ограничения участия отдельных лиц в товариществе лишь взносом вклада. Поэтому такое негласное товарищество правильно было бы называть "простое товарищество на вере" или "простое коммандитное товарищество" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Брауде И. Указ. соч. С. 24; Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М., 1927. С. 57 - 59.

Примером негласного торгового товарищества может служить договор, заключенный между фермером и меховым ателье, в соответствии с которым фермер поставляет в мастерскую выделанные кроличьи шкурки. При этом ателье несет большую часть расходов и убытков, а также получает значительную часть прибыли, вырученной от реализации готовых меховых изделий. Участие фермера ограничивается предоставлением шкурок, получением определенной договором доли прибыли, а также обязанностью нести расходы и убытки от общего дела в размере, предусмотренном договором негласного товарищества.

В форме негласного товарищества могут существовать как торговые, так и гражданские товарищества.

Дополнительная литература

Авилов Г.Е. Простое товарищество (гл. 55) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996.

Архипов Б.П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ // Законодательство. 2002. N 10.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая: В 2 т. Т. 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2006 (гл. XI).

Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества: Комментарий главы 55 Гражданского кодекса РФ // Законодательство. 2000. N 1.

Романец Ю.В. Договор простого товарищества и подобные ему договоры (вопросы теории и судебной практики) // Вестник ВАС РФ. 1999. N 12.

Савельев А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998.

Глава 52. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ УЧРЕДИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА

§ 1. Понятие учредительного договора

1. Определение и юридическая

природа учредительного договора

В соответствии с учредительным договором учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК).

Учредительный договор также является консенсуальной, многосторонней, взаимной и возмездной сделкой. До момента государственной регистрации юридического лица учредительный договор обладает и признаками фидуциарности.

Учредительный договор является учредительным документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме. Для полных и коммандитных товариществ учредительный договор является единственным учредительным документом (п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83 ГК).

Возмездный характер учредительного договора проявляется в том, что его целью является создание юридического лица, в процессе деятельности которого его учредители (участники договора) получают определенные имущественные выгоды. Участвуя в создании коммерческой организации и внося вклады в ее уставный капитал, каждый учредитель юридически закрепляет возможность получения прибыли от ее деятельности. Тем самым каждая из сторон в учредительном договоре действует одновременно как в собственных интересах, так и в интересах других его участников и самого юридического лица.

Поэтому нельзя согласиться с утверждением, что любой учредительный договор является безвозмездным <1>. Возмездность учредительного договора прослеживается даже в случае, когда с его помощью создаются некоммерческие организации, в том числе объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) и некоммерческие партнерства. Названные юридические лица могут осуществлять деятельность по защите интересов учредителей, оказывать им безвозмездные услуги (п. 1 ст. 123 ГК). Следовательно, учредители не лишены возможности получить известное материальное удовлетворение за имущественные расходы, понесенные ими при создании юридического лица.

--------------------------------

<1> См.: Панкратов П.А. Учредительный договор с участием иностранных юридических и физических лиц // Вестник МГУ. Серия 11. Право. 1992. N 3. С. 46.

2. Учредительный договор и договор простого товарищества

Учредительный договор о создании юридического лица берет свое начало из договора простого товарищества. Торговые товарищества как юридические лица изначально создавались на основе товарищеского договора, который в российской правовой науке получил название учредительского (или учредительного договора) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Гессен Я.М. Устав торговый. 2-е изд. СПб., 1914. С. 55 - 56; Максимов В.Я. Законы о товариществах. 2-е изд. М., 1911. С. 13, 58 - 66, 170 - 206.

Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества, хотя проявляются иначе, нежели в договоре простого товарищества. Это обусловлено специальной целью учредительного договора, каковой является создание нового субъекта права, для которого данный договор выполняет функции учредительного документа. Природа учредительного договора неразрывно связана с его функциями - необходимостью регламентировать комплекс обязательственных и корпоративных отношений, складывающихся в процессе создания и деятельности юридического лица, организационная форма которого также накладывает свой отпечаток на характер договора.

По сравнению с договором простого товарищества отличительным признаком учредительного договора является наличие в нем элементов договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК), которые сочетаются с возможностью возложения на это лицо определенных обязательств. Такими лицами, которые не участвовали в совершении учредительного договора, но обладают по отношению к учредителям целым комплексом корпоративных прав и обязанностей, являются созданное на его основе юридическое лицо и субъекты, выступающие в качестве его органов.

Дата добавления: 2014-11-25