В гражданском процессе

Участие адвоката в выявлении, сборе, оценке и исследовании доказательств

Роль адвоката в собирании доказательств по гражданскому (арбитражному) делу.

Несмотря на подробную регламентацию в Гражданском процессуальном кодексе процесса судебного разбирательства по первой инстанции, психологической сердцевиной противопоставления позиций сторон в любом гражданском деле является представление доказательств для подтверждения верности своих выводов и правильности предъявляемых требований. Вопрос о доказательствах уже появляется при подготовке судьей гражданских дел к судебному разбирательству, осуществляемую после принятия искового заявления. Согласно ст. 141 ГПК и п.2 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 14 апреля 1988 года N 2 “ О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству”, задачами подготовки, обязательной по каждому делу, являются:

1. уточнение обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела – это определение подлежащих доказыванию обстоятельств;

2. определение правоотношений сторон и закона, которым следует руководствоваться – это определение подлежащих применению норм материального и процессуального права;

3. разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле;

4. определение доказательств, которые каждая сторона должна предоставить в обоснование своих утверждений.

Для выполнения перечисленных выше задач судья выполняет процессуальные действия, установленные ст. 142 ГПК. В частности, судья вправе опрашивать истца и ответчика по существу дела, требования и возражения сторон, решать вопрос о вызове свидетелей в судебное заседание, назначать экспертов для проведения экспертизы, по просьбе сторон требовать от граждан и организаций письменные и вещественные доказательства и обязывать стороны представлять дополнительные доказательства по особенно сложным делам; в случаях, не терпящих отлагательства, производить с извещением лиц, участвующих в деле, осмотр на месте письменных и вещественных доказательств. С учетом ранее изложенных моментов по поводу построения стратегии и тактики представления доказательств, их отбора, на этом же этапе адвокату уже необходимо в практическом плане реализовывать свои теоретические задумки. Адвокат должен до мелочей просчитать, какие ходатайства необходимо заявить, для подтверждения каких обстоятельств могут быть вызваны свидетели, надо ли проводить экспертизу. На этом же этапе также следует предугадать действия противоположной стороны, соответствуют ли они ранним предположениям адвоката. Каждое действие должно быть взвешено, просчетов вообще недопустимо. У адвоката, как уже было сказано, должна быть конкретная программа действий по делу, особенно в части доказательств. Любой довод, любое утверждение в суде подлежит доказыванию. Поэтому все имеющиеся в резерве доказательства с максимальной точностью должны использоваться адвокатом при изложении своей позиции в интересах представляемой стороны. Нужно учитывать, что ситуация в процессе судебного разбирательства может координально измениться в худшую сторону, когда одни доказательства, на которые возлагались большие надежды, окажутся для суда неубедительными, и потребуется представление новых доказательств. Самое главное, по моему мнению, в этой ситуации требование – не растеряться, а действовать грамотно и решительно. Особое внимание следует обращать тогда, когда адвокат выступает на стороне ответчика – действия будут во многом зависеть от результатов ознакомления с делом, и, когда в деле предъявляется встречный иск, — здесь обе стороны одновременно являются и истцами, и ответчиками. Только высокая квалификация адвоката и прекрасная осведомленность в деле позволят успешно справляться со всеми могущими возникнуть неожиданностями. Отбор и оценка доказательств – целое искусство в гражданском процессе. Причем, каждая отдельная фраза - каждое отдельное дело. Как уже отмечалось, в ГПК доказательствам посвящена глава 6 и отдельные статьи в других главах. Но это общие правила для всего гражданского процесса. Наряду с вышеупомянутым, судебная практика выработала определенные рекомендации по средствам доказывания (видам доказательств) для отдельных категорий гражданских дел, позволяющим и судьям, и лицам, участвующим в деле, ориентироваться в этих вопросах. В частности, по делам:

1. О восстановлении на работе лица, уволенного по инициативе администрации – копии приказов о приеме на работу, о переводе и об увольнении, копия ходатайства в соответствующий выборный профсоюзный орган о даче согласия на увольнение, когда такое согласие необходимо (ст.35 КЗОТ РФ), копия протокола заседания и постановления профсоюзного комитета о согласии на увольнение, справки о среднем заработке истца и об окладе должностного лица, если оно привлекается как третье лицо на стороне ответчика (ст. 39 ГПК РСФСР). Необходимость в иных средствах доказывания зависит от оснований увольнения. Например, по делу о восстановлении на работе лица, уволенного по сокращению численности или штата работников, — выписки из штатных расписаний (до и после увольнения), документы о сокращении численности или штата работников, производственная характеристика лица; материалы, содержащие данные, которые в соответствии со ст. 34 КЗОТ могут создать для него преимущественное право на оставление на работе, а также доказательства, подтверждающие отказ истца от перевода на другую работу либо отсутствие у администрации возможности перевода работник, а с его согласия на другую работу, сведения о предупреждении работника об увольнении не менее чем за два месяца; о восстановлении на работе лица, уволенное за систематическое неисполнение без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договорам или правилами внутреннего трудового распорядка, кроме доказательств, перечисленных в абзаце первом подпункта “а”, — документы о применении мер дисциплинарного или общественного взыскания (копий приказов, решений трудового коллектива и т.п.), а также материалы, послужившие основанием для наложения этих взысканий (докладные записки, объяснения и т.п.). Бремя доказывания наличия законного основания для увольнения и соблюдения установленного порядка увольнения по делам о восстановлении на работе лица, уволенного по инициативе администрации, лежит на ответчике.

2. О восстановлении на работе лиц, уволенных по собственному желанию или переведенных на другую работу, — копии приказов о приеме на работу, перемещениях и переводах, увольнении с работы, справка о среднем заработке истца (а в случае перевода – справки о заработке до и после перевода), об окладе должностного лица (если оно привлекается в качестве третьего лица на стороне ответчика по ст. 39 ГПК), заявление об увольнении.

3. О возмещении ущерба, причиненного предприятию, учреждению, организации работником при выполнении им трудовых обязанностей – должностные инструкции, определяющие трудовые функции ответчика, доказательства, подтверждающие факт причинения и размер ущерба, справки о заработной плате, семейном и материальном положении ответчика, а по делам о полном возмещении причиненного ущерба, кроме того, — копии договора о материальной ответственности, сличительные ведомости, акт ревизии, накладные, копии приговора и т.д.

4. По спорам, возникающим из брачно-семейных отношений: о взыскании с родителей средств на содержание детей – копии свидетельств о рождении детей, справки с места жительства о нахождении детей на иждивении истца, с места работы ответчика о его заработке и о том, не производится ли с него удержаний алиментов в пользу других лиц или в возмещение ущерба; о передаче на воспитание другому родителю или о возврате детей – акты обследования жилищных и бытовых условий каждого из родителей, заключения органов опеки и попечительства, данные, характеризующие отношение родителей к детям, а также поведение родителей по месту их работы и жительства; о восстановлении отцовства – копии свидетельств о рождении детей, справки органов местного самоуправления о совместном проживании сторон, переписка, денежные переводы, документы о получении посылок, выписки из биографии и личного дела ответчика, его ходатайства об устройстве детей истицы в детские учреждения и другие материалы, если они могут иметь значение для дела.

5. По жилищным спорам: о разделе жилой площади – копия лицевого счета, выписка из домовой книги, план жилого помещения и экспликация к нему; о разделе пая между разведенными супругами в доме жилищно-строительного кооператива – документы, подтверждающие время вступления в кооператив, установленный размер и сумму выплаченного пая, состав совместно проживающих с пайщиком членов семьи, план квартиры, копии свидетельств о регистрации и расторжении брака. Конечно, приведенный перечень не носит исчерпывающего характера, и предоставление доказательств зависит от каждого конкретного дела. Процесс доказывания фактов поистине сложен. Согласно ст. 50 ГПК, на каждой из сторон лежит обязанность доказывания тех обстоятельств, на которые имеет место ссылка как на основание своих требований и возражений. В соответствии с этой же статьей суд правомочен определять значимые для дела обстоятельства, какая из сторон должна их доказывать, какие дополнительные доказательства подлежат представлению и кем. Суд также правомочен оказывать содействие стороне в случае возникновения затруднений при собирании доказательств. Иными словами, действует известная правовая формула: “Доказывает тот, кто утверждает”. Доказательства, добытые с нарушением установленного процессуального порядка, не имеют юридической силы. К моменту начала судебного разбирательства никакой путаницы в доказательствах быть не должно. Существует, по крайней мере, несколько правовых способов сбора доказательств при помощи суда: запрос суда для получения доказательств, истребование письменных и вещественных доказательств непосредственно от лиц, участвующих в деле или не участвующих в нем, назначение экспертов для производства экспертизы и т.д. В частности, допускается собирание доказательств в случае необходимости в другом районе или городе путем направления судом, рассматривающим дело, в адрес другого суда судебного поручения о производстве определенных процессуальных действий (ст. 51 ГПК). Причем, в определении о судебном поручении указываются сущность рассматриваемого дела, требующие выяснения обстоятельства и предоставления соответствующих доказательств.

В соответствии со ст. ст. 57-59 ГПК, при возникновении угрозы непредставления или существенных затруднений в представлении доказательств адвокат может использовать вариант обращения в суд с заявлением об обеспечении этих доказательств. Этот механизм очень важен, поскольку поможет предостеречь возможное уничтожение или сокрытие важных доказательств другой стороной. Рассмотрим на примерах отдельных видах доказательств непосредственное процессуальное участие адвоката в сборе, выявлении, оценке доказательств, остановившись на наиболее важных моментах:

Дата добавления: 2014-12-23