Регулирование договорных обязательств при отсутствии выбора права

1. Избрание применимого права в договорных отношениях не отнесено законодателем к обязанностям сторон и не является существенным условием договора. В связи с этим в ряде случаев стороны не указывают в контрактах на применимое право. В таких ситуациях при возникновении спора между сторонами и их обращении в хозяйственный суд или коммерческий арбитраж обязанность установления применимого права ложится на судей или арбитров. Законодатель со своей стороны для облегчения этой работы устанавливает коллизионные нормы, позволяющие определить применимое право. В Гражданском кодексе БССР 1964 г. в ч. 1 ст. 561 содержалась следующая коллизионная норма: «Права и обязанности сторон по внешнеторговой сделке определяются по законам места ее совершения, если иное не установлено соглашением сторон». Развитие международного частного права привело к изменению подходов в определении применимого права, что было связано в первую очередь с появлением коллизионной привязки наиболее тесной связи правоотношения (proper Law of the Contract). Впервые эта привязка появилась в праве Великобритании, а затем она была воспринята в других европейских странах[96]. Как уже отмечалось, в настоящее время привязка наиболее тесной связи правоотношения рассматривается отдельными российскими авторами как общий принцип для определения применимого права в ситуациях, когда стороны не указывают на него в договоре.

2. Белорусский законодатель также указывает в п. 3 ст. 1093 на этот общий подход в определении применимого права: «Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом».

Непосредственно определение права, применимого к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права, регулируют ст.ст. 1125 и 1126 ГК. Статья 1125 наиболее объемная и сложная для восприятия в VII разделе Гражданского кодекса, к тому же, на наш взгляд, весьма неудачно сформулированная.

В п. 1 этой статьи предусмотрено применение к договору права страны, где имеет основное место деятельности сторона, являющаяся: 1) продавцом – в договоре купли-продажи; 2) дарителем – в договоре дарения; 3) арендодателем (наймодателем в договоре аренды или имущественного найма); 4) ссудодателем – в договоре безвозмездного пользования имуществом; 5) подрядчиком – в договоре подряда; 6) перевозчиком – в договоре перевозки; 7) экспедитором – в договоре транспортной экспедиции; 8) заимодавцем (кредитодателем) – в договоре займа (кредитном договоре); 9) поверенным – в договоре поручения; 10) комиссионером – в договоре комиссии; 11) хранителем – в договоре хранения; 12) страховщиком – в договоре страхования; 13) поручителем – в договоре поручительства; 14) залогодателем – в договоре залога; 15) лицензиаром – в лицензионном договоре о пользовании исключительными правами. При невозможности определить основное место деятельности стороны применяется право страны, где она учреждена, имеет место постоянного жительства (ч. 2 п. 1).

Из смысла п. 1 ст. 1125 белорусского кодекса следует, что в договоре купли-продажи, если стороны не изберут право, будет применено право продавца той страны, где он имеет основное место деятельности. Как замечает Я.И. Функ: «Использование принципа «права страны, где имеет основное место деятельности сторона» приводит к достаточно сложному для субъектов Республики Беларусь выяснению обстоятельств, где же действительно находится основное место деятельности лица в случае, когда оно имеет свои коммерческие предприятия в различных государствах мира»[97].

В п. 2 ст. 1125 определено право, применимое к правам и обязанностям по договору, предметом которого является недвижимость, а также доверительное управление имуществом. В таких случаях применяется право страны, где это имущество находится, а в отношении имущества, зарегистрированного в Республике Беларусь применяется законодательство Беларуси.

В п.п. 1 п. 3 ст. 1125 регулируется применимое право к договорам о совместной деятельности и договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству. В таких случаях действует право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты.

Согласно п. 2 п. 3 ст. 1125 к договору заключенному на аукционе, на конкурсе или на бирже будет применимо право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

В п. 4 ст. 1125 рассмотрены случаи определения права в отношении договоров, не перечисленных в п. 1–3 рассматриваемой статьи. В качестве основной презумпции определения применимого права избрано основное место деятельности стороны, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. Как видно из этой нормы, законодатель по сравнению с п. 1 расширил формулу определения применимого права, прибавив к критерию места деятельности стороны критерий осуществления исполнения, имеющего решающее значение для содержания договора. При невозможности определить основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, где данная сторона учреждена, имеет место постоянного жительства. Очевидно, что норма о праве страны, где сторона учреждена, имеет место постоянного жительства, является субсидиарной и должна применяться, если невозможно применить главную привязку – основное место деятельности стороны, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Заканчивается п. 4 еще одной нормой: «При невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан». При этом отсутствует какое-либо указание, что предполагает законодатель под презумпцией право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Еще одним примером неудачной формулировки в ст. 1125 является п. 5, где говорится: «В отношении приемки исполнения по договору принимается во внимание право места проведения такой приемки, поскольку сторонами не согласовано иное». В связи с содержанием данного пункта необходимо указать на следующие моменты:

во-первых, в статье имеющей название «Право, применимое к договору при отсутствии соглашения сторон» содержится коллизионная норма, допускающая избрание применимого права;

во-вторых, следует ли отдельно определять право для приемки исполнения по договору, если приемку исполнения по договору логичнее регулировать по основному договору.

Заключительный пункт (6) регулирует применение торговых терминов, принятых в международном обороте. При отсутствии иных указаний презимируется согласование их применения в обычном значении соответствующих терминов.

Вопросы определения применимого права при отсутствии его выбора сторонами получили регулирование и в международных конвенциях. В соответствии со ст. 4 Регламента (ЕС) № 593/2008 («Рим I») при отсутствии выбора права сторонами, подлежащее применению право к отдельным договорам определяется следующим образом:

а) договор купли-продажи товаров регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства продавец;

b) договор оказания услуг регулируется правом страны, где имеет сове обычное место жительства поставщик услуг;

c) договор, регулирующий вещное право на недвижимое имущество или его аренду, регулируется правом страны, где находится недвижимое имущество;

d) договор аренды недвижимого имущества, заключенный с целью временного личного пользования на срок не более шести последовательных месяцев, регулируется правом страны, где имеет сове обычное место жительства собственник, если арендатором является физическое лицо, проживающее в той же стране;

e) договор коммерческой концессии регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства правообладатель;

f) договор о сбыте продукции регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства сторона, осуществляющая сбыт;

g) договор купли-продажи на аукционе регулируется правом страны, где имеет место купля-продажа на аукционе, если это место может быть определено.

При отсутствии выбора права к договору перевозки груза применяется право страны, где имеет свое обычное место жительства перевозчик, при условии, что место погрузок, место доставки или обычное местожительства отправителя также находится в этой стране (ст. 5 Регламента).

Дата добавления: 2014-12-26