Подходы к определению предмета МЧП в доктрине

Существуют разные правовые школы, сторонники которых либо "расширяют" предмет МЧП, включая в него процессуальные отношения, либо ограничивают его гражданско-правовыми отношениями в "широком смысле" (при этом включая в "широкий смысл" отношения из области брач-но-семейного и трудового права). Бесспорно, что обоснование обеих позиций имеет веские доводы и аргументы.

Не углубляясь в критический анализ вышеизложенных подходов, представляется более удачным определение предмета МЧП с позиций дифференцированного отношения к материальному и процессуальному праву. Исключение процессуальных отношений из предмета МЧП не означает их игнорирования при рассмотрении вопроса о предмете МЧП. Даже представители тех школ, которые не включают процессуальные отношения в предмет МЧП, не возражают против того, чтобы эти отношения стали предметом изучения науки или учебного курса МЧП. Процессуальные отношения включаются в систему МЧП как науки и учебного курса.

Важность изучения процессуальных отношений обусловлена взаимосвязью правового регулирования гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом, и рассмотрением данных отношений в суде. Гражданский спор, имеющий международный характер, может быть осложнен дополнительными процессуальными "нюансами". Законодательство некоторых государств, например Аргентины, устанавливает обязанность внесения залога лицами, не проживающими в данном государстве, при рассмотрении их гражданско-правовых споров.

К вопросам международного гражданского процесса (МГП) относятся определение международной подсудности, правила сношений государственных судебных органов по вопросам оказания друг другу услуг по истребованию доказательств, вручению повесток, признанию документов, производству экспертизы, допросу свидетелей и другие процессуальные действия.

Рассмотрение этих вопросов является прерогативой МЧП, поскольку именно наличие иностранного элемента придает им специфику и порождает особенности при рассмотрении дел в судах. При этом справедливо напомнить, что зачастую излишняя "формализация" вопросов, схоластические подходы при решении сложных взаимосвязанных проблем мешают пониманию сущности изучаемого явления.

Исключение процессуальных отношений из предмета МЧП обусловлено тем, что порядок и правила ведения гражданского процесса применяются судом согласно тем процедурам и нормам, которые установлены в национальном законодательстве. Судья не обязан знать иностранное процессуальное право. Ни в одной правовой системе не существует правил применения иностранных процессуальных норм. Из этого следует, что иностранцы, привыкшие в судах "своего" государства к рассмотрению гражданских споров коллегией присяжных заседателей, не могут претендовать на подобную процедуру рассмотрения в тех государствах, где гражданские дела принято рассматривать судьей единолично либо судом в составе трех человек.

3. Понятие "иностранного элемента" в предмете МЧП

Учитывая тот факт, что предметом МЧП являются только такие гражданские правоотношения, которые осложнены иностранным элементом, следует подробно остановиться на характеристике самого "иностранного элемента". Вообще термин "иностранный элемент" является чисто условным. Он введен в терминологию МЧП для обозначения международного характера отношений. Он как бы показывает, что отношения затрагивают как с точки зрения интереса, так и с точки зрения пространственной сферы, юрисдикцию нескольких государств: правовую систему государства, где рассматривается спор, и правовую систему, к которой принадлежит иностранный элемент.

Само юридическое содержание термина "элемент" обозначает осложнение им структурной части правоотношения - субъекта, объекта или содержания (права и обязанности сторон). Поэтому, когда речь идет о том, что иностранный элемент "присутствует" в субъекте, юридически правильнее будет сказать о том, что субъект правоотношения имеет иностранную характеристику. Иностранная характеристика может касаться гражданства, места жительства, места пребывания, места нахождения. Однако, как уже ранее было отмечено, не следует уделять большого внимания многим условностям для уяснения сущности самого явления.

Очевидным является одно: иностранная "субстанция" может проникать в субъект правоотношения, может характеризовать объект и юридический факт, имевший место за пределами территории рассмотрения спора.

В науке МЧП принято выделять три группы ситуаций, в которых иностранный элемент оказывается прикрепленным к разным элементам правоотношения.

Первую группу составляют правоотношения, в которых субъект имеет иностранную характеристику (или, как принято говорить, с определенными отступлениями от теории права - "иностранный элемент присутствует в субъекте"). Эти ситуации наиболее распространены в МЧП и проявляются в разных областях правоотношений: при заключении сделки между юридическими лицами разной национальной принадлежности; в деликтных отношениях, когда деликвент и потерпевший - лица, имеющие разное гражданство; в наследственных, брачно-семейных правоотношениях и других.

Ко второй группе относятся правоотношения, в которых иностранным элементом является объект. Примерами таких отношений могут служить споры по определению права собственности на иностранное имущество или же определение порядка наследования строения, находящегося за пределами территории государства, рассматривающего спор. В случае, например, если в российском суде рассматривается спор о признании завещания частично недействительным и о признании права собственности на домовладение, то даже если наследники и наследодатель - граждане одного государства и постоянно проживают на территории Российской Федерации, но домовладение находится за пределами территории России - отношение уже считается осложненным иностранным элементом и, соответственно, требуется решение вопроса о выборе правовой системы.

Наконец, к третьей группе принадлежат отношения, в которых иностранный элемент присутствует в виде юридического факта: объявление гражданина умершим, признание гражданина безвестно отсутствующим, установление факта пребывания в вооруженных силах, факта родственных отношений, факта репрессирования и других юридических фактов (в российской правовой системе устанавливаемых в порядке особого производства).

Наличие иностранного элемента не всегда может быть выражено в каком-то одном элементе правоотношения. Существуют такие ситуации, когда иностранный элемент одновременно осложняет и субъект, и объект правоотношения или же все три элемента правоотношения принадлежат разным правовым системам. Для того чтобы правоотношение относилось к предмету регулирования МЧП, совершенно необязательна принадлежность иностранного элемента к какому-либо определенному элементу в правоотношении либо "осложнение" им одного или нескольких элементов. Само появление "иностранного элемента" в гражданском правоотношении является решающей предпосылкой попадания правоотношения в предмет МЧП.

В познавательных целях следует упомянуть и о других, нетрадиционных системах дифференциации правоотношений с иностранным элементом. В конце XIX века голландским юристом И.Житта была предложена классификация гражданских правоотношений на три группы: национальные, относительно интернациональные и абсолютно интернациональные.

Национальные правоотношения не допускали наличия иностранного элемента ни в каком виде: наследник и наследодатель имеют одинаковое гражданство, проживают на территории одного государства, наследственное имущество находится и спор рассматривается в суде на территории этого же государства.

Относительно интернациональные отношения включали иностранный элемент лишь в одном каком-либо его проявлении. Например, в рассмотренной ситуации по наследованию отношение перейдет в разряд "относительно интернациональных" в том случае, если спор будет рассматриваться в суде на территории иностранного государства.

К абсолютно интернациональным следует относить отношения, в которых иностранный элемент "осложняет" несколько элементов правоотношения или же характеристика одного элемента имеет двойственную природу: иностранное гражданство лица по отношению к правовой системе, регулирующей рассмотрение спора, и несовпадающее с гражданством место жительства или место совершения юридического факта.

У И.Житта были свои последователи, отстаивающие классификацию правоотношений, осложненных иностранным элементом. Практическое значение любой дифференциации, в том числе и предложенной классификации, состоит в учете иностранного элемента при выборе компетентной правовой системы. Выбор бывает легче сделать, когда он касается двух правовых систем. В случае, если к правоотношению "привязаны" три и более системы, то нередко компетентный правопорядок приходится выбирать по принципу наиболее тесной связи с регулируемыми правоотношениями.

МЧП внедряется в ту область цивилистических отраслей права, которые связаны с отношением равноправных субъектов. Это сфера имущественных и личных неимущественных отношений, которая существует не только в отрасли, именуемой в российской правовой системе "гражданское право", но и в брачно-семейной, трудовой, хозяйственной, экологической и других областях, в которых могут решаться вопросы, связанные с имущественными или неимущественными отношениями.

Дата добавления: 2014-12-27