Лекция № 15, 14.12.2012 г

Ст. 371 ГК РФ БГ по общему правилу является безотзывно, если в ней не предусмотрено иное. Безотзывность БГ напрямую связана с ее обеспечительными функциями. Если включить в БГ условие о ее отзывности, это условие должно четко и недвусмысленно исходить из текста.

Обязательство по гарантии носит личный характер. Когда гарант дает гарантию по основному обязательству, личность принципала и бенефициара имеют существенное значение.

Непередаваемость БГ. Но если обязательство гаранта не носит личный характер, то сама гарантия может содержать в себе условия о передаваемости гарантии 3-м лицам.

Характер и порядок предъявления требований, которые заявляет бенефициар гаранту:

Требование бенефициара об уплате денежной суммы должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов (ст. 374 ГК РФ).

В письменном требовании бенефициар должен указать в чем заключается нарушение принципалом основного обязательства. Требование к гаранту должно быть предъявлено до наступления срока на который гарантия выдана.

Таким образом, срок в БГ является существенным условием, без которого гарантия не возникает.

Срок в БГ часто указывается так – «до полного исполнения основного обязательства» – данное условие не должно приниматься как срок в течение которого действует БГ (п. 2 Обзора практики ВАС о договорах поручительства от 20.01.1998 г. № 28).

В отношении БГ указание на конкретный срок является более важным, чем для договора поручительства. Срок, в течение которого БГ может быть предъявлена, является пресекательным и не восстанавливается в случае его пропуска. Срок на который была выдана БГ будет иметь значение только в отношении первого требования. Если гарант не исполняет обязательство по БГ, то повторное требование может быть заявлено бенефициаром может быть заявлено им по истечении срока на который выдана БГ.

Может ли срок БГ быть меньше основного обязательства? В пост пленума ВАС от 23.03.2012 г. № 14 – суды, рассматривая споры по БГ, не вправе оценивать действительность соответствующих сделок только с точки зрения наличия или отсутствия у них обеспечительной функции, т.к. выдавая или принимая гарантию, гарант и бенефициар действуют своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих гражданских прав и обязанностей. БГ выданная на срок меньших, чем срок исполнения обеспеченного обязательства не может быть признана недействительной, т.к. она обеспечивает иные обязательства, которые могут возникнуть между принципалом и бенефициаром до наступления срока исполнения основного обязательства (досрочное расторжение основного договора, о возмещении убытков, о возврате аванса).

Таким образом, срок в БГ может быть меньше, чем срок исполнения основного обязательства.

Для договора о предоставлении БГ срок не является существенным условием.

При получении гарантом требования бенефициара, гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копию требования со всеми приложенными документами.

Одновременно с этим гарант в разумные сроки должен рассмотреть требование бенефициара и проявить разумную заботливость, чтобы установить соответствует ли требование и приложенные к нему документы условиям гарантии. В данном случае гарант не рассматривает по существу наличие оснований для выдачи БГ, гарант обязан проверить только формальную сторону предъявленного требования. После чего гарант должен принять решение, либо произвести оплату денежных средств или отказать бенефициару в удовлетворении его требования о плате.

Закон устанавливает только 2 основания для отказа в удовлетворении требования бенефициара:

1. Если требование предъявлено за пределами срока на который выдана БГ;

2. Если требования и приложенные документы не соответствуют условиям гарантии.

Если гаранту стало известно, что основное обязательство полностью или частично исполнено, прекратилось по иным основаниям или является недействительным, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару или принципалу.

Однако наличие данных обстоятельств не освобождают гаранта от исполнения своей обязанности по осуществлению платежа. Поэтому, если бенефициар предъявит гаранту повторное требование о платеже по БГ, гарант должен его удовлетворить.

Договор о БГ, по общим правилам ГК РФ, должен быть заключен между гарантом и принципалом в письменной форме. Постановление Пленума ВАС № 14 – требование к письменной форме БГ считается соблюденным, когда гарантия выдана в форме информационного сообщения по электронной системе SWIFT.

Кроме того необходимо учитывать, что даже несоблюдение письменной формы БГ не влечет ее недействительность. В силу п.1 ст. 162 стороны могут приводить иные доказательства, свидетельствующие о заключенности сделки.

В соответствии с Законом о бухучете без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению.

В соответствии с п.1 ст.160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть заключена путем составления документа, подписанного лицом или лицами, совершающими сделку или должным образом уполномоченными ими лицами.

Главный бухгалтер – не орган ЮЛ, таким образом, отсутствие подписи главного бухгалтера на БГ не влечет ее недействительность.

Договор о БГ является двустороннеобязывающим, поскольку права и обязанности имеются у обеих сторон, на гаранте лежит обязанность выдать принципалу БГ, на принципале лежит обязанность выплатить вознаграждение гаранту. Оплата вознаграждения установлена ГК РФ императивно. Договор о предоставлении БГ всегда возмездный.

Условие о порядке предъявления гарантом к принципалу регрессных требований, а также о порядке их удовлетворения принципалом.

Ст. 377 ГК РФ установлено, что обязательство гаранта перед принципалом ограничивается суммой на которую выдана гарантия. Эта ответственность полностью зависит от ненадлежащего поведения принципала.

п. 2 этой статьи предусматривает ответственность не за чужие неправомерные действия, а за свои связанные с отказом в удовлетворении требований или просрочкой удовлетворения требований принципала. В этом случае ответственность гаранта перед принципалом не ограничивается суммой на которую была выдана гарантия.

п. 1 ст. 379 ГК РФ – право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициаром по БГ, определяется соглашением гаранта с принципалом во исполнение которого была выдана гарантия. Если в соглашении нет регресса – регресса не будет. Отказывая гаранту в праве на регресс, мы тем самым узаконивает неосновательное обогащение принципала.

Не будет иметь права гарант на возмещение от принципала сумм, уплаченных бенефициару, не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, если договором между принципалом и гарантом не предусмотрено иное.

БГ в Проекте ГК РФ:

Независимая гарантия. Изменение субъектного состава – гарантию смогут выдавать коммерческие организации. Если гарантию выдает иное лицо, к этому обязательству будут применяться правила о договоре поручительства.

Список существенных условий гарантии:

- дата выдачи;

- принципал;

- бенефициар;

- гарант;

- основное обязательство;

- денежная сумма, подлежащая выплате или порядок ее определения;

- срок действия гарантии;

- обстоятельства при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

В информационном письме 1998 года № 27 было названо только одно условие – срок.

Ст. 369 признается утратившей силу – независимость БГ. Положения перенесены в ст. 368 – независимая гарантия. Однако в проект ГК РФ внесено важное уточнение относительно правовой природы НГ. По действующему ГК РФ: БГ – способ обеспечения исполнения обязательств. В проекте – обязанность уплатить определенную денежную сумму при наступлении определенных обстоятельств. Упор уже не делается на неисполнение основного обязательства. Законодатель более ярко подчеркнул независимость гарантии от основного обязательства. Гарантия больше будет относиться к сделкам, совершенным под условиям, а не к способам обеспечения исполнения обязательств.

Проект ГК РФ дополняет ст. 370 указаниями на независимость гарантии не только от обеспеченного обязательства, но и от иных обязательств, включая отношения между гарантом и принципалом.

Законодатель предлагает ввести запрет гаранту на выдвижении каких-либо возражений бенефициару, в т.ч. связанных с основным обязательством, а также на соглашение о независимой гарантии.

Законодатель планирует включение в ГК РФ невозможности предъявления гаранту зачета к бенефициару требования уступленного ему принципалом.

Относительно отзыва и изменения гарантии проект дополнил ст. 371 положениями о ее безотзывности и неизменности. Условие о неизменности – новелла. Изменение или отзыв возможны только в той форме в которой выдана гарантия. Если из содержания гарантии вытекает, что изменение или отзыв допускаются только с согласия бенефициара, то только с с момента получения такого согласия гарантия признается отозванной или измененной.

Международная практика признает исключительно безотзывные гарантии.

Права и обязанности принципала могут быть затронуты при изменении гарантии только если он дал на это согласие.

Законодатель далеко не всегда последовательно регулирует вопросы связанные с независимостью гарантии и в ряде новых ном прослеживается зависимость гарантии от основного обязательства – запрет на уступку права гаранту в отрыве от передачи прав по основному обязательству.

ст. 375 ГК РФ содержит указание на предельный срок рассмотрения гарантом требования бенефициара об уплате денежной суммы. По ГК РФ – разумный срок, Проект ГК РФ – 5 дней, хотя условие гарантии может предусматривать и иной срок, но не превышающий 30 дней.

Дата добавления: 2015-05-10