Внутреннее законодательство как источник международного частного права

Понятие и виды источников международного частного права.

Под источниками или формами права понимается официальные формы выражения и закрепления (а также изменения или отмены) правовых норм.Особенности МЧП заключаются в том, что если во внутреннем праве источники права есть объективированное выражение государственной воли, то в МЧП к этому добавляется еще внешне объективированное выражение согласованной воли государств.Выделяются четыре вида источников МЧП:1 Международные договора. 2 Внутригосударственное (внутреннее, национальное) законодательство3 Международные обычаи4 Судебный прецедент.Международные договоры делятся на двусторонние и многосторонние.Двусторонние договоры заключаются в самых разных сферах и по самым разным вопросам. Однако можно выделить некоторые наиболее важные для Казахстана сферы деятельности, где заключаются международные договоры:1. Договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Эти договоры имеют важное значение для решения вопросов определения подсудности, осуществления судебных поручений, нотариальных действий и, самое главное, исполнения решений иностранных судов. Без заключения Договора о правовой помощи исполнения решения государственного суда в другом государстве вряд ли возможно.2. Консульские конвенции имеют значение для определения правового положения консула, главным образом при осуществлении им нотариальных действий3. Торговые соглашения играют большую роль в развитии международной торговли. Они определяют основные параметры торговли, правовой режим торговых сделок и т.п.4. Соглашения о взаимном поощрении и защите инвестиций. Эти соглашения наиболее важны для Казахстана, являющегося принимающим государством для иностранных инвесторов. К настоящему времени Казахстан заключил более 30 соглашений о взаимном поощрении и защите инвестиции.5. Соглашения в области транспорта. Казахстан заключил такие соглашения почти со всеми близлежащими государствами.6. Конвенции об избежание двойного налогообложения.Многосторонние договоры весьма разнообразны и заключаются во всех отраслях хозяйственной жизни.

Внутригосударственное законодательство является основным источником МЧП. Международное частное право конкретного государства определяется именно внутренним законодательством. В соответствии с иерархией нормативно-правовых актов, установленных законом о нормативно-правовых актах, можно выделить следующую систему внутригосударственного законодательства.1) Конституция РК. «РК уважает принципы и нормы международного права, проводит политику сотрудничества и добрососедских отношений между государствами, их равенства и невмешательства во внутренние дела друг друга, мирного разрешения международных споров, отказывается от применения первой вооруженной силы»2) Гражданский кодекс РК. Основные нормы, регулирующие отношения в сфере МЧП, сосредоточены в ГК РК.П. 7 ст. 3 ГК гласит «Иностранные физические и юридические лица, а также лица без гражданства вправе приобретать такие же права, и обязаны выполнять такие же обязанности, какие предусмотрены гражданским законодательством для граждан и юридических лиц РК, если законодательными актами не предусмотрено иное». Однако главное и основное значение для МЧП имеет раздел 7 ГК «Международное частное право».Законодательство разных стран в области МЧП является весьма разнообразным. В ряде стран приняты специальные законы о МЧП, в других государствах они являются частью гражданского кодекса или содержаться в различных законодательных актах. Обычаи – это правила, которые последовательно и систематически применяются в течении длительного времени, хотя они законодательно не зафиксированы. Необходимо различать:1) Международно-правовые обычаи, которые применяются в международно-публичном праве (и одновременно и в МЧП) и вытекают из последовательного и длительного применения одних и тех же правил. Они признаются большинством государств и превращаются в международно-правовые нормы.2) Обычаи международного торгового оборота, или торговые обычаи, которые применяются только в МЧП.

8. Международный договор как источник международного частного права. Международные договоры России можно классифицировать по нескольким основаниям.Во-первых, по числу участников - деление на двусторонние и многосторонние договоры.Среди двусторонних договоров можно упомянуть договоры с Кубой (1984 г.), Албанией (1958 г.),Болгарией (1957 и 1975 гг.), Венгрией (1958 г. ИПротокол 1971 г.), Польшей (1957 г.), Вьетнамом(1981 г.), ГДР (1957 и 1979 гг.), КНДР (1957 г. ИПротокол 1980 г.), Румынией (1958 г.), Чехословакией (1957 и 1982 гг.) и Югославией (1962 г.). Российская Федерация является участником большого количества международных конвенций: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г., Конвенция оразрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества,1972 г., Всемирная конвенция об авторском праве1952 г.Во-вторых, по предмету:

• договоры о правовой помощи: Российская Федерация является участником (стороной) Международной конвенции о борьбе с захватом заложников (Нью-Йорк, 17 декабря 1979 г.);торговые договоры: Международная конвенция окупле-продаже товаров (1955 г.), соглашения оторговле и экономическом сотрудничестве с Финляндией (20 января 1992 г.), Канадой (19 июня1992 г.), Китаем (5 марта 1992 г.);

• транспортные;

• консульские: Венская конвенция о консульскихотношениях (Вена, 24 апреля 1963 г.), Венскаяконвенция о дипломатических сношениях (Вена,18 апреля 1961 г.);

• налоговые: соглашения об избежании двойногоналогообложения, о борьбе с налоговыми правонарушениями; иные;

• по вопросам семейного права: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) (с изм. и доп. от 28 марта 1997 г.);• по вопросам трудового права: Конвенция МОТ№ 132 об оплачиваемых отпусках (Женева, 3 июня 1970 г.), Конвенция Международной организации труда № 95 об охране заработной платы(Женева, 1 июля 1949 г.);

• по вопросам интеллектуальной собственности:Евразийская патентная конвенция (Москва, 9 сентября 1994 г.); и др.

9. Унификация и гармонизация в международном частном праве. Унификация (uniefacere — делать единым) - объединение аналогичных норм разных государств, для образования материально правовых норм, с целью избежания регулирования споров коллизионными нормами. (Гаагская конвенция, Комиссия ООН по МЧП, ЮНЕСКО). Единственным способом создания унифицированных норм является сотрудничество государств. Отсюда унификация права означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных, унифицированных) правовых норм во внутреннем праве определенного круга государств. В этом качестве унификация является разновидностью правотворческого процесса. Главной ее особенностью выступает то, что она происходит в двух правовых системах—в международном праве и во внутреннем праве государства с применением международно-правовых и национально-правовых форм и механизмов. Унификация охватила все отрасли внутреннего права государств, в том числе уголовное (например, комплексы правовых норм по некоторым группам преступлений), уголовный процесс (например, институт выдачи преступников), административное право (например, единообразные нормы, регулирующие таможенные отношения) и т. д. Этот процесс проник даже в святая святых внутреннего права- в конституционное право (например, закрепленные конституциями многих государств права и свободы человека соответствуют общепризнанным международно-правовым стандартам). Унификация права как правотворческий процесс имеет два этапа (две стадии). 1. На первой создается комплекс соответствующих правовых норм в форме международного договора и государства берут на себя международно-правовые обязательства обеспечить их применение. Собственно на этом этапе создаются единообразные нормы. Данный процесс трудоемкий, сложный и часто длительный. Он сопровождается поисками компромиссных решений с целью согласования позиций разных государств, на которые влияют не только особенности собственных правовых систем, но политические и другие интересы. Иногда тексты договоров согласовываются десятилетиями. Например, прошло более 20 лет, как Комиссия международного права ООН в 1977 г. начала работать над проектом конвенции об юрисдикционных иммунитетах, и работа еще продолжается. Принятие международного договора и соответственно международно-правовых унифицирующих норм государствами завершает первую стадию унификации. Так как нормы, содержащиеся в договорах, еще не унифицированные, но предназначены стать таковыми, их можно назвать унифицирующими нормами. По своей природе это международно-правовые нормы, которые обязательны только для государств — сторон соответствующего договора. 2. Вторая стадия не менее важна. Она связана с восприятием (трансформацией, национальной имплетацией) международно-правовых норм национальным правом. В результате в национальном праве разных государств появляются унифицированные нормы, т. е. одинаковые, полностью совпадающие по содержанию. Эти нормы имеют силу национального права, включают и соответствующие национально-правовые меры их принудительного исполнения.В таком качестве названные нормы юридически обязательны для всех субъектов национального права, как участников частноправовых отношений, так и правоприменительных органов. Процесс восприятия обеспечивается национально-правовыми механизмами. В РФ правовая основа этого процесса предусмотрена п.4 ст.15 Конституции: «…международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы». Завершается эта стадия принятием национально – правовых унифицированных норм. Согласие на обязательность договора может быть выражено в форме либо Федерального закона(о ратификации, о присоединении)(вводимые нормы будут обладать силой федерального закона), либо правовых актов Президента или Правительства(н-р, Постановление Правительства о присоединении)(вводимые нормы будут обладать юр. силой подзаконного акта). Процесс унификации имеет ярко выраженный институционный характер: первая стадия унификации преимущественно осуществляется в рамках международных организаций. Эта черта особенно проявилась во второй половине XXвека. Сущ. орг. Специализирующиеся на унификации права(Гаагская конференция по международному частному праву),обеспечивающие сотрудничество между гос-вами(Всемирная организация интеллектуальной собственности(ВОИС)). Использование структур и механизмов межправительственных организаций облегчает и ускоряет процесс подготовки и принятия межд. договоров, направленных на унификацию права. Виды унификации. I.по способам правового регулирования: А)унификация коллизионных норм(Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе 1930г.) Б)унификация материальных частноправовых ном(Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г.) В) смешанная унификация(Всемирная конвенция об авторском праве 1952г.) II. по предмету: унификация обязательственного права, права собственности, интеллектуального, семейного, наследственного, транспортного права и т.д. + унификация гражданского процессуального права. Наиболее высокая степень унификации достигнута в области внешнеэкономических отношений (Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986г.) унификация договоров об оказании правовой помощи(смешанная в широком смысле слова, и по 1му и по 2му критерию.) III. в зависимости от вида международного договора: А)Универсальная(для всех государств)(Венская конвенция 1980г.) Б)Региональная(локальная)(в пределах ограниченного круга государств- гос-в одного географического района или в рамках интеграционных образований)(Евразийская патентная конвенция 1994г.) В)двусторонняя(Российско-польский договор о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 16 сентября 1996г.) Особенности применения унифицированных норм: Унифицированные ноормы не сливаются с нормами внутреннего права в еденыймасси, а сохраняют в нем обособленность,обусловленную их договорным происхождением. Договор определяет пространственную сферу реализации ун. норм, предметную сферу применения ун. норм, специфику толкования ун. норм, временные рамки(приобретают юр. силу не ранее момента, когда договор вступает в силу, прекращение договора= прекращение действия ун. норм). ГАРМОНИЗАЦИЯ. Гармонизация- приведение внутреннего законодательства в соответствие с международным. Это процесс, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий в нем. Понятно, что гармонизация и унификация - взаимосвязанные процессы. Унификация, предполагающая введение в национальное право разных государств одинаковых норм права, ведет к сближению национально-правовых систем, к стиранию различий между ними. Но гармонизация — более широкое понятие, так как сближение осуществляется и за пределами унификации. Поэтому следует различать гармонизацию права в широком смысле слова, которая охватывает также унификацию и гармонизацию права в узком смысле слова, отличную от унификации. Главное отличие гармонизации права от унификации — отсутствие в этом процессе международно-правовых обязательств государств, закрепленных международным договором. Отсутствие договорной формы не является только формальным моментом, а определяет специфику всего процесса гармонизации: порядок создания и применения норм права, его конечный результат. Гармонизация права -не новое явление. Весь исторический процесс развития внутреннего права государств сопровождался элементами гармонизации, так как формируя свою правовую систему, государства заимствовали опыт друг друга. Однако вопрос о гармонизации как об особом социально-правовом явлении возник в XIX в. одновременно и параллельно с проблемой унификации права, и получил особую актуальность в наше время. Виды гармонизации: I. в зависимости от способ осуществления: 1.стихийная(в результате взаимодействия возикает похожее регулирорование) 2. целенаправленная 3.рецепция-одностороннее заимствование норм права 4.адаптация-при односторонней II.в зависимости от формы осуществления: 1.национальная- всегда односторонняя 2. Международная – взаимная 3.односторонняя 4.двусторонняя 5.многосторонняя 6. Универсальная.

10. Обычай и судебный прецедент как источники международного частного права. Правовой обычай - норма поведения, сложившаяся в результате многократного повторения одних и тех же действий. В отличие от обычая правовое обыкновение имеет локальное значение. Гражданский кодекс РФ определяет правовой обычай в ст. 5: обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» в п. 4 разъяснено: под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, т. е. достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, Применение правового обычая регламентирует также п. 5 ст. 421 ГК РФ: если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон. В нашей стране правовой обычай является источником МЧП. Так, ст. 28 Закона РФ «О Международном коммерческом арбитраже» гласит: 1. Третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. 2. При отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

Судебный прецедент. Под судебным прецедентом (от лат. praecedens — предшествующий) понимается «решение, вынесенное судом по конкретному делу, обоснование которого считается правилом, обязательным для других судов при решении аналогичных дел». Роль прецедента как источника права неодинакова в различных правовых системах, но даже в странах романо-германской системы, где традиционно ведущую роль играет нормативный акт, отношение к судебному прецеденту неоднозначно. На наш взгляд, достаточно условно можно выделить три группы стран в зависимости от роли прецедента в правовом регулировании. К первой группе относятся страны «общего» права, где в силу исторических причин «ни перед законодателем, ни в правоприменительной практике никогда не стоит проблема подлежащего заполнению «пустого правового пространства» путем издания правовых актов.

11. Понятие и структура коллизионной нормы. В отличие от материально-правовых норм коллизионные нормы регулируют применение тех или иныхнорм права различных правовых систем. Следствием этого являются особенности строения коллизионных норм. Коллизионные нормы состоят из объема ипривязки. В объеме указывается отношение, на определение правового регулирования которого направлена данная норма. Так, например, ст. 156 Семейного кодекса РФ гласит:1. Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации.2. Условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого излиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в моментзаключения брака.4. Условия заключения брака лицом без гражданства на территории Российской Федерации определяются законодательством государства, в котором этолицо имеет постоянное место жительства.Объемом данной коллизионной нормы являютсяотношения по заключению брака, причем в этих отношениях участвует иностранный элемент. Привязкой данной нормы является указание на законодательство государства, гражданином которогоявляется вступающий в брак. Если субъектом отношений является лицо без гражданства, то привязкаотсылает к закону той страны, где он имеет постоянное место жительства. В теории выделяются коллизионные привязки разных видов. Перечислим некоторые из них:• привязка к закону места нахождения вещи (например, нормы ГК, применяемые в наследственном праве);• привязка к закону места регистрации (например,определения личного закона юридического лицана основании норм ГК (ст. 1202): «Личным законом юридического лица считается право страны,где учреждено юридическое лицо...»);• привязка к закону того государства, гражданиномкоторого является физическое лицо (например,нормы Семейного кодекса РФ (ст. 162 «Установление и оспаривание отцовства (материнства»):«Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенокпо рождению».).По своему уровню в пределах Российской Федерации существуют только федеральные законы, так какна основании ст. 71 Конституции РФ федеральное коллизионное право находится в ведении РФ.

Дата добавления: 2015-05-10