Принятые сокращения 33 страница. 4. Заказчик обязан осмотреть и принять выполненную работу (ее результат) с участием подрядчика в сроки и порядке

4. Заказчик обязан осмотреть и принять выполненную работу (ее результат) с участием подрядчика в сроки и порядке, предусмотренные договором, а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе - немедленно заявить об этом подрядчику (см. ст. 720 ГК). Если заказчик не проверил качество результата при его приемке, он по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) лишается права ссылаться только на явные его недостатки, но во всяком случае не лишается права ссылаться на скрытые недостатки (см. ст. 724 ГК). Все недостатки, обнаруженные при приемке результата, должны быть документированы (т.е. они сами или возможность последующего предъявления требований об их устранении должны быть оговорены в акте приема-передачи), в противном случае заказчик не вправе ссылаться на эти недостатки, а значит, следует исходить из того, что он согласился с качеством проделанной работы (см. п. 2 ст. 720 ГК). Данное правило рассчитано на явные недостатки (см. п. 3 ст. 720 ГК), поскольку о скрытых недостатках, хотя бы и обнаруженных после приемки результата (в том числе скрытых отступлениях в работе от договора и недостатках, умышлено скрытых подрядчиком), заказчик обязан известить подрядчика в разумный срок по их обнаружении (см. п. 4 ст. 720, ст. 724 ГК).

При уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик по общему правилу вправе по истечении месяца со дня, когда результат должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного его предупреждения продать результат, а вырученную сумму за вычетом причитающихся по договору платежей внести на имя заказчика (см. п. 6 ст. 720 ГК). В нем говорится о праве подрядчика продать именно результат работы, поэтому последний должен обладать способностью к отчуждению. Поскольку такой способностью обладают не все результаты (нельзя продать новое или обновленное качество, приобретенное вещью, или любой другой неотделимый от нее результат работы), то правило п. 6 ст. 720 ГК не является универсальным. Ограниченность действия данного правила по кругу лиц с учетом профиля их деятельности создает известную неопределенность для некоторых подрядчиков (например, ремонтных мастерских), тем более что § 1 гл. 37 ГК не предусматривает за подрядчиком права требовать от заказчика принятия подрядного результата (ср. с п. 3 ст. 484 ГК). Впрочем, требование принять подрядный результат может основываться на ст. 396 ГК, однако с учетом известных условий применения правил об исполнении обязательства в натуре.

5. Заказчик обязан оплатить результат работы (см. п. 1 ст. 702 ГК). По общему правилу оплата совершается после окончательной сдачи подрядчиком результатов работы, причем при том непременном условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок (либо с согласия заказчика досрочно) (см. п. 1 ст. 711 ГК). Отсюда следует, что: условие о предоплате - всегда существенное условие договора подряда, всякий раз требующее согласования, без которого у заказчика нет обязанности (а у подрядчика - права требования) предоплаты; оплате подлежит окончательный (по общему правилу), а также надлежащий и своевременно достигнутый результат.

Следуя правилу п. 1 ст. 711 ГК, согласно которому надлежащее выполнение работы и своевременность ее выполнения - не что иное, как условие последующей оплаты, ненадлежащее качество выполненной работы и несвоевременность ее выполнения, а также недостижение подрядного результата блокируют обязанность заказчика оплатить работу подрядчика (кроме случаев, когда причинами этого стали скрытые недостатки материала, предоставленного заказчиком, - см. п. 2, 3 ст. 713 ГК, а также действия или упущения со стороны заказчика - см. п. 2 ст. 718 ГК). Заказчик может не принимать и не оплачивать некачественный подрядный результат вплоть до устранения подрядчиком в разумный срок его недостатков (или выполнения работы заново) либо вплоть до разрешения по существу других возможных в такой ситуации вопросов - о соразмерном уменьшении установленной за работу цены, а при наличии необходимых предпосылок - о возмещении своих расходов на устранение недостатков или об отказе от договора (см. п. 1-3 ст. 723 ГК). Заказчик может не принимать и не оплачивать также и тот подрядный результат, приемка которого утратила для него интерес из-за допущенной подрядчиком просрочки сдачи (см. п. 2 ст. 405 ГК). Однако если после устранения подрядчиком недостатков результата работы или несмотря на допущенную им просрочку в сдаче заказчик принимает подрядный результат, он во избежание неосновательного обогащения должен его оплатить.

Право требования подрядчика на выплату аванса или задатка (и соответствующая обязанность заказчика) возможно только в случаях и размере, указанных в законе или договоре (см. ст. 711 ГК). При неисполнении заказчиком обязанности уплатить подрядчику установленную цену либо иную сумму в связи с выполнением работы подрядчик имеет право на удержание подрядного результата и другого имущества заказчика до уплаты им необходимых сумм (см. § 4 гл. 23 ГК) с последствиями, предусмотренными в ст. 360 ГК (см. ст. 712 ГК).

Подрядные риски. Особое значение в договоре подряда имеет распределение риска случайной гибели (повреждения) имущества (материалов, оборудования, переданной для переработки или обработки вещи, иного используемого для исполнения договора имущества) и самого результата выполненной работы. Регулированию этих вопросов посвящена ст. 705 ГК. Суть содержащихся в ней правил состоит в следующем*(414).

1. Сущность риска случайной гибели (повреждения) имущества состоит в убытках, равных стоимости погибшего (поврежденного) имущества, которые в силу закона или договора несет та или другая сторона договора (сторона, несущая контрактный риск).

Риск случайной гибели (повреждения) материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая данное имущество сторона, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или договором (см. абз. 1, 2 п. 1 ст. 705 ГК). Соответственно сторона, освобожденная законом или договором от данного риска, не несет обязанности по возмещению стоимости случайно погибшего (поврежденного) имущества, возврату его аналога, а также иных неблагоприятных имущественных последствий случившегося.

Риск случайной гибели (повреждения) результата выполненной работы до его приемки заказчиком несет подрядчик, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или договором (см. абз. 1, 3 п. 1 ст. 705 ГК)*(415). Данный риск, возлагаемый по общему правилу на подрядчика, означает утрату подрядчиком права на оплату выполненной работы, а также возникновение у него обязанности вернуть заказчику сумму полученной предоплаты. Поэтому все затраты подрядчика, произведенные в ходе выполнения работы, превращаются для него в никем не компенсируемые убытки. Если в силу закона или договора риск случайной гибели (повреждения) подрядного результата возлагается на заказчика, это означает его обязанность оплатить стоимость выполненных подрядчиком работ без права требовать от него встречного предоставления в виде сдачи результата.

2. Оба правила п. 1 ст. 705 ГК имеют ввиду любые риски, поэтому неважно, какой именно случай стал причиной гибели (повреждения) имущества - пожар, взрыв, землетрясение, наводнение, кража и проч.*(416) Риск случайной гибели (повреждения) имущества означает опасность (угрозу) случайной его гибели (повреждения) после заключения договора и возникновения ущерба в результате влияния внешних сил или таких свойств имущества, которые не являются его недостатками (например, случайный взрыв газа или воспламенение имущества при проведении сварочных работ). Под случайной гибелью (повреждением) следует понимать гибель (повреждение) имущества, наступившую при обстоятельствах, которые нельзя вменить в вину сторонам договора. Именно сторона, несущая контрактный риск, - надлежащий истец с неопределенной перспективой удовлетворения требования к третьему лицу, ответственному за гибель (повреждение) имущества, или к страховщику*(417). Гибель (повреждение) имущества будет случайной, если поведение сторон договора безупречно (т.е. не заслуживает осуждения), следовательно, исключается возможность привлечения кого-либо из них к гражданской ответственности. В таких условиях риск выполняет функцию локализации случайных убытков на той стороне договора, которая несет контрактный риск. Напротив, в условиях возможности привлечения какой-либо из сторон к гражданской ответственности вопрос о риске случайной гибели (повреждения) имущества не возникает, а в тех случаях, когда гражданская ответственность наступает независимо от вины, категория риска используется уже не в связи с решением вопроса локализации случайных убытков, а для субъективного обоснования безвиновной ответственности и выступает в качестве альтернативы вине.

Поскольку вина в гражданском праве презюмируется, вопрос об ответственности за убытки исключает вопрос о риске случайной гибели (повреждения) имущества всякий раз и до тех пор, пока ответчик не докажет отсутствие вины (см. п. 2 ст. 401 ГК), а если ответственность не подчинена началу вины - пока не будут доказаны обстоятельства непреодолимой силы (см., в частности, п. 3 ст. 401 ГК). Так, подрядчик несет ответственность за несохранность имущества заказчика, которая по общему правилу подчинена началу вины (см. п. 1 ст. 401, ст. 714 ГК). Для исключения ответственности подрядчику необходимо доказать свою невиновность, и только после этого уместен вопрос о риске заказчика как стороны договора, предоставившей данное имущество. Однако по договору бытового подряда подрядчик несет ответственность не только за виновную, но и за случайную гибель (повреждение) имущества заказчика (ответственность на начале причинения или риска), соответственно риск заказчика здесь ограничивается обстоятельствами непреодолимой силы, которые только и способны исключить ответственность подрядчика (см. п. 3 ст. 401, п. 1 ст. 730, ст. 734 ГК).

3. Оба правила п. 1 ст. 705 ГК сформулированы диспозитивно, что отвечает многообразию жизненных ситуаций и условий выполнения работ, позволяя индивидуализировать интересы конкретных заказчиков и подрядчиков. Так, в тех преимущественных случаях, когда необходимое для выполнения работы имущество предоставлено подрядчиком и в процессе выполнения работы у него же находится, вопрос о причине его гибели (повреждения) лишен практического значения: любые убытки падают здесь на подрядчика. Но ив таких случаях риск случайной гибели (повреждения) имущества можно переложить на заказчика, и уж тем более это имеет смысл, если работа ведется на территории заказчика (на дому, в офисе и проч.). Заказчик, не являясь стороной договора, предоставившей имущество для выполнения работы, тем не менее может принять на себя риск как лицо, в хозяйственной сфере (во владении) которого оно находится. Напротив, если подрядчик выполняет работу своими средствами, но из материалов заказчика, риск случайной гибели (повреждения) материала в обход общего правила абз. 2 п. 1 ст. 705 ГК может быть перенесен с заказчика на подрядчика. Тогда за случайную гибель (повреждение) материала подрядчик должен будет в любом случае возместить заказчику убытки, с той лишь разницей, что при одних обстоятельствах их обоснованием будет п. 1 ст. 705 ГК, при других - ст. 714 ГК (с учетом ст. 401 ГК). В отношении остального имущества (например, оборудования) за отсутствием оговорки об ином будет действовать общее правило абз. 2 п. 1 ст. 705 ГК, согласно которому риск случайной его гибели (повреждения) несет подрядчик, как предоставившая его сторона договора.

Сходные замечания можно сделать и в отношении подрядного результата. Поскольку в п. 1 ст. 705 ГК речь идет о всяких рисках случайной гибели (повреждении) имущества (т.е. риске вообще), постольку диспозитивная редакция того и другого правила позволяет перенести (перераспределить) риски не только полностью, но и частично. Под частичным перераспределением между сторонами договора риска случайной гибели (повреждения) имущества имеется в виду перенос отдельных рисков в отношении одного и того же имущества, а также возложение неблагоприятных последствий случайной гибели (повреждения) имущества на обе стороны договора. Так, договор может предусматривать, что изменение сторонами общего правила абз. 2 или 3 п. 1 ст. 705 ГК касается только случаев гибели (повреждения) имущества от кражи, но не распространяется на иные случаи (например, пожар), или, к примеру, что случайные убытки делятся между подрядчиком и заказчиком поровну (в иной пропорции). Частичное перераспределение риска случайной гибели (повреждения) имущества имеет смысл при необходимости дифференциации неблагоприятных последствий от разных случаев (например, простого и квалифицированного - так называемого форс-мажора, которые, как известно, не имея четких границ, в то же время имеют неодинаковое гражданско-правовое значение). Это может быть целесообразным и тогда, когда требуется провести различие между несколькими простыми (квалифицированными) случаями.

4. Возможен вопрос: насколько принципиально для решения вопроса о риске и рискующей стороне определение момента превращения материала в результат, иначе говоря, как связаны между собой правила о риске, сформулированные в абз. 2 и 3 п. 1 ст. 705 ГК, и исключает ли первое (правило) второе (и наоборот)? Ответ на этот вопрос должен быть следующим. Подрядный материал и подрядный результат - два тесно связанных между собой явления, так как в основе подрядного результата всегда лежит некое количество подрядного материала и (или) труда, а появление результата не исключает тот факт, что для его достижения было затрачено некоторое количество материала. Риски, о которых идет речь в абз. 2 и 3 п. 1 ст. 705 ГК, предполагают разные убытки, а поскольку риск в абз. 2 связан с некомпенсируемыми убытками от гибели (повреждения) имущества, тогда как риск в абз. 3 - с некомпенсируемыми убытками от проделанной работы, соответствующие правила, следовательно, не исключают, а, напротив, дополняют друг друга, а потому при наличии на то предпосылок могут и должны применяться совместно. Так, если случайно погиб готовый к сдаче костюм, сшитый из материала заказчика, подрядчик не обязан компенсировать заказчику его убытки от гибели материала, которые, таким образом, ложатся на заказчика (абз. 2). В свою очередь заказчик не должен оплачивать подрядчику стоимость выполненной работы, из-за чего соответствующий убыток терпит подрядчик (абз. 3).

5. При просрочке передачи (приемки) результата выполненной работы риск случайной гибели (повреждения) имущества падает на сторону, допустившую просрочку (см. п. 2 ст. 705 ГК). Данное правило, которое является императивным, развивает правила о просрочке должника и кредитора (см. ст. 405, 406 ГК), его само, в свою очередь, конкретизирует норма п. 7 ст. 720 ГК, посвященная просрочке, вызванной уклонением заказчика от принятия выполненной работы. Причины просрочки имеют значение при решении вопросов гражданской ответственности (см. п. 1 ст. 405, п. 2 ст. 406 ГК), но они безразличны для целей возложения на просрочившую сторону риска случайной гибели (повреждения) имущества. Правило о локализации риска случайной гибели (повреждения) имущества имеет своей целью не осудить просрочившую сторону, а стимулировать участников договора к своевременному исполнению лежащих на них обязанностей по сдаче (приемке) результата. Поэтому смысл правила п. 2 ст. 705 ГК сводится к следующему:

риск случайной гибели (повреждения) результата выполненной работы, лежащий по общему правилу на подрядчике, сохраняется на нем при просрочке в сдаче результата на весь период просрочки. Однако он переходит к заказчику, допустившему просрочку в приемке результата, в тот момент, когда приемка должна была состояться;

риск случайной гибели (повреждения) результата выполненной работы, который в силу закона или соглашения лежит на заказчике, остается на нем при просрочке в приемке результата. Однако он переходит к подрядчику, допустившему просрочку в сдаче результата, в тот момент, когда сдача должна была состояться;

хотя правило п. 2 ст. 705 ГК говорит о просрочке передачи (приемки) результата работы, оно переносит на просрочившую сторону все риски, предусмотренные в п. 1 этой статьи. Это означает, что просрочившая сторона несет не только риск случайной гибели (повреждения) результата работы, но и риск, указанный в абз. 2 п. 1 ст. 705 ГК. Таким образом, подрядчик, просрочивший сдачу результата работы, при случайной гибели (повреждении) этого результата рискует не получить оплату за свой труд, тогда как заказчик, просрочивший приемку результата работы, при аналогичных обстоятельствах рискует оплатить подрядчику стоимость выполненных работ. Кроме того, как подрядчик, так и заказчик, допустившие просрочку в передаче (приемке) результата, при случайной гибели (повреждении) другого подрядного имущества (например, оборудования) рискуют потерпеть соответствующие убытки вне зависимости от того, кем это имущество было предоставлено.

6. Риски, о которых идет речь в абз. 2 и 3 п. 1 ст. 705 ГК, следует отличать от риска случайной невозможности окончания работы, который лежит на подрядчике и означает, что, если результат не был достигнут, подрядчик не имеет права на возмещение понесенных расходов (см. п. 1 ст. 702 и п. 1 ст. 711 ГК)*(418). Прежде всего риски, о которых идет речь в п. 1 ст. 705 ГК, имеют прямое отношение к гибели (повреждению) имущества, напротив, риск случайной невозможности окончания подрядной работы может быть обусловлен разными причинами, в том числе и случайной гибелью (повреждением) подрядного имущества (материала и проч.). Но это не все.

Риск случайной невозможности окончания работы лежит на подрядчике, что отличает этот риск от риска случайной гибели (повреждения) имущества, переданного для исполнения договора подряда, который обычно несет сторона, предоставившая имущество, а в случаях, предусмотренных законом или договором, - ее контрагент. В то же время между названными рисками возможна связь. Так, гибель юридически незаменимого материала, из которого ведется работа, неизбежно повлечет невозможность ее окончания и прекращение подрядного обязательства (см. п. 1 ст. 416 ГК). Если же подрядный материал юридически заменим, о риске случайной невозможности окончания работы по причине гибели материала и прекращении обязательства говорить не приходится. Поэтому случайная гибель (повреждение) материала - одна из причин случайной невозможности завершения работы, одновременно это далеко не единственная причина случайной невозможности окончания работы.

Риск случайной невозможности окончания работы предполагает случайно неоконченную работу, он лежит на подрядчике и не может быть изменен законом или соглашением сторон, в то же время напрямую зависит от формулировки предмета договора, а также предоставленных или не предоставленных подрядчиком гарантий относительно результата*(419). Напротив, риск случайной гибели (повреждения) результата выполненной работы связан с выполненной (законченной) работой и достигнутым результатом, погибшим до его сдачи заказчику. Хотя этот риск и лежит на подрядчике, указанием закона или соглашением сторон он может быть полностью или в части перенесен на заказчика. Впрочем, даже если следовать общему правилу о том, что риск случайной гибели (повреждения) результата работы лежит на подрядчике, фактическое различие между ним и риском случайной невозможности окончания работы незначительно, если не сказать, что его нет вообще. Дело в том, что заказчику, не получившему от подрядчика результат работы, едва ли интересен и важен вопрос, а был этот результат подрядчиком достигнут или нет. В то же время независимо от того, достиг или нет подрядчик необходимого результата, смысл риска подрядчика состоит в том, что он не получит от заказчика вознаграждения за проделанный труд, если результат не сдан, что и составит его убыток.

7. Известны и другие правила, посвященные подрядным рискам. Так, правила п. 5 и абз. 2 п. 6 ст. 709 ГК регулируют вопросы риска удорожания выполняемой работы, а потому не применяются в тех случаях, когда удорожание вызвано виновными действиями той или другой стороны договора подряда. При наличии вины (точнее, предпосылок для привлечения к гражданской ответственности) убытки от удорожания работы падают на ответственную сторону.

Договор подряда и смежные с ним договоры. Договор подряда, будучи правовой формой выполнения работ и сдачи полученного результата заказчику, с учетом всего сказанного выше требует отграничения от ряда смежных с ним договоров, а именно: трудового; купли-продажи; НИОКР; возмездного оказания услуг. Особых слов заслуживает так называемый договор переработки давальческого сырья. Подробнее об этом - далее.

1. Подрядные отношения являются гражданско-правовыми и покоятся на началах равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, свободы договора (см. п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 2, п. 4 ст. 421 ГК). Договор подряда всегда заключается на выполнение конкретной работы по индивидуальному заказу в течение установленного срока. На стороне подрядчика и заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права с учетом субъектных особенностей отдельных его видов (см. п. 1 ст. 730, ст. 740, 758, 764 ГК). Подрядчик должен сдать заказчику результат выполненной работы (в противном случае проделанная работа оплате не подлежит - см. п. 1 ст. 702, ст. 711 ГК), при этом он не включается в трудовой коллектив и самостоятельно организует свой труд (в том числе время труда, отдыха и проч.). Как правило (если иное не предусмотрено договором), подрядчик выполняет работу своим иждивением - т.е. своими материалами, силами и средствами (см. п. 1 ст. 704 ГК), а также за свой риск (см. ст. 705 ГК).

Обычно каждая сторона договора представлена одним лицом, в противном случае (при наличии на той и (или) другой стороне одного договора двух или более лиц) имеет место множественность лиц в обязательстве (см. п. 1 ст. 308 ГК). Если два лица или более в рамках единого договора выступают на стороне подрядчика, в силу особого указания закона при неделимости предмета обязательства они признаются в отношении заказчика солидарными должниками и кредиторами, а при делимости предмета обязательства, а также в других случаях, предусмотренных законодательством или договором, - долевыми должниками и кредиторами (см. ст. 707 ГК). Данное правило является специальным. А поскольку аналогичная ситуация на стороне заказчика (например, обязательство плотника построить беседку на участке, принадлежащем двум сособственникам) законом специально не регулируется, надлежит руководствоваться общими положениями об обязательствах. Имея в виду, что предмет обязательства подрядчика (т.е. подлежащий сдаче подрядный результат) может быть делимым или неделимым, в то время как предмет обязательства заказчиков (т.е. подлежащие уплате денежные средства) делимы всегда, два или более лица на стороне заказчика по общему правилу (если из законодательства или условий обязательства не вытекает иное) являются в отношении подрядчика долевыми или солидарными кредиторами (в отношении подрядного результата) и долевыми должниками (в отношении уплаты денег) (см. ст. 321, п. 1 ст. 322 ГК). Если же речь идет об обязательстве, связанном с предпринимательской деятельностью заказчиков, они обычно (если опять-таки законодательством или условиями обязательства не предусмотрено иное) выступают в отношении подрядчика как солидарные кредиторы и должники (см. п. 2 ст. 322 ГК)*(420). Все это отличает гражданские отношения по выполнению работ от близких им трудовых отношений - объекта правового регулирования трудового законодательства, значительного по объему и специфического по содержанию.

Вообще говоря, основная функция трудового законодательства - однообразное нормирование массового труда, его цели - установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей, а в числе основных задач - обеспечение баланса интересов участников трудовых отношений и государства, регулирование (наряду с собственно трудовыми) отношений по: a) организации и управлению трудом; б) трудоустройству; в) профессиональной подготовке, переподготовке и повышению квалификации работников непосредственно у данного работодателя; г) социальному партнерству, ведению коллективных переговоров, заключению коллективных договоров и соглашений; д) надзору и контролю (в том числе профсоюзному) за соблюдением трудового законодательства (в том числе законодательства об охране труда) и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; е) разрешению трудовых споров; ж) обязательному социальному страхованию в случаях, предусмотренных федеральными законами. Отсюда трудовой договор - соглашение между работодателем (физическим, юридическим лицом, а в случаях, предусмотренных законом, - и иным субъектом) и работником (всегда физическим лицом), согласно которому работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции (т.е. работу вообще), обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным - трудовым - договором, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять согласованную трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка.

Работник в отношении работодателя имеет ряд специфических прав: a) на рабочее место, соответствующее государственным нормативным требованиям охраны труда и условиям, предусмотренным коллективным договором; б) на обеспеченность работой согласно трудовому договору, оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения трудовых обязанностей; в) на обязательное социальное страхование в случаях, предусмотренных федеральными законами. Трудовой договор, как правило, заключается на неопределенный срок, его особенность исключает множественность лиц на стороне работодателя и работника. Трудовое законодательство гарантирует минимальный размер оплаты труда (не ниже размера прожиточного минимума трудоспособного населения), выплата которого обеспечивается соответствующими бюджетами, собственными средствами частных работодателей. Заработная плата работника может быть в денежной или в иной форме. В большинстве случаев в той или иной мере оплате подлежит и без результатный труд (в том числе при невыполнении норм труда, неисполнении трудовых (должностных) обязанностей, браке продукции, простое). Трудовое законодательство регулирует институты рабочего времени и времени отдыха, гарантий и компенсаций, трудового распорядка, дисциплины и охраны труда, чуждые законодательству гражданскому (подробнее см. ст. 1, 15, 20-22, 56, 58, 130, 131, 133, 155-157, разд. IV, V, VII, VIII, X ТК). Эти и другие обстоятельства следует иметь в виду при квалификации подрядных и трудовых договоров, учитывая особое предназначение последних- регулировать отношения экономически неравноправных субъектов и специальную - социальную - направленность.

2. Договоры подряда и купли-продажи (гл. 30 ГК) - разные типы гражданских договоров: первый опосредует процесс возмездного создания или изменения имущественных благ и последующей их передачи заказчику, второй - процесс возмездного перемещения наличных или будущих товаров. Именно поэтому подрядчик всегда действует по заданию заказчика, выполняя для него индивидуальный заказ (см. п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 703 ГК). Следовательно, предмет договора подряда всегда является индивидуально-определенным (конкретным). Заказчик определяет свои требования к результату работы и имеет право во всякое время проверять ход и качество выполняемой работы, не вмешиваясь при этом в деятельность подрядчика (см. п. 1 ст. 715 ГК). Это и отличает договор подряда от купли-продажи, который может заключаться по поводу не только индивидуального, но и родового имущества (имущества определенного рода и качества), в последнем случае право выбора конкретного имущества для передачи покупателю принадлежит продавцу. Обычно предметом договора купли-продажи является уже созданная вещь, но даже при ее отсутствии на момент заключения договора ход выполнения работы всякий раз остается за рамками договора, а сам результат (в отличие от подрядного) может не иметь и нередко не имеет должной индивидуализации вплоть до момента его передачи. Поскольку согласно п. 2 ст. 455 ГК договор купли-продажи может быть заключен в том числе и на куплю-продажу товара, который будет создан продавцом в будущем (что сближает продавца с подрядчиком до степени полного смешения соответствующих случаев купли-продажи и подряда), при выборе между гл. 30 и 37 ГК (в целях исключения недопустимой в данном случае конкуренции) принципиально выяснение ряда вопросов, в том числе:

a) основывались ли отношения между контрагентами на индивидуальном заказе (принципиальном для договора подряда и вообще знал ли приобретатель вещи, что ее создателем является его контрагент);

б) определялись ли начальный и конечный сроки выполнения работы (существенные для договора подряда);

в) из какого материала выполнялась работа (выполнение подрядной работы возможно из материала заказчика).

Анализ этих и других вопросов должен стать решающим при выборе между гл. 30 или 37 ГК.

3. Договоры подряда и НИОКР (гл. 38 ГК) - также разные типы гражданских договоров. Хотя в том и другом случае речь идет о работах, существо этих работ различно. Договор подряда опосредует обычную (стандартную) деятельность подрядчика по созданию тех или иных материальных благ или иных материализованных результатов с передачей их заказчику. Напротив, договор НИОКР опосредует особую - новаторскую (творческую, инновационную) деятельность исполнителя по созданию новых (ранее неизвестных) результатов в виде научного исследования, образца нового изделия, конструкторской документации на этот - новый - образец или новой технологии (см. п. 1 ст. 769 ГК). Именно поэтому результатам подрядной деятельности соответствуют координаты и режим вещного права, результатам НИОКР - координаты и режим исключительного права (интеллектуальной собственности) (см. п. 4 ст. 769 ГК). И именно поэтому подрядная деятельность носит рисковый характер (подрядчик не получает оплату, если не выполнит заказ), что по общему правилу (если иное не предусмотрено законом или договором) не характерно для НИОКР (см. п. 3 ст. 769, а также ст. 775, 776 ГК). В то же время близость между собой рассматриваемых договоров позволяет применять в отношении НИОКР отдельные подрядные правила (см. п. 2 ст. 770, ст. 778 ГК).

Дата добавления: 2015-05-31