Особенности договоров о передаче прав на программы для ЭВМ и базы данных

АВТОРСКИЙ ДОГОВОР

ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ И НОУ-ХАУ

Авторский договор – это соглашение, в силу которого одна сторона (автор) передает или обязуется передать другой стороне (пользователю) свои права на использование произведения, а пользователь обязуется уплатить автору установленное вознаграждение за использование или предоставление такого права.1

Авторский договор регламентируют ст. 30-34 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Однако на него в полной мере распространяются и нормы Гражданского кодекса о форме и условиях действительности сделок, о порядке заключения и исполнения договора, ответственности сторон за нарушение его условий и др.

Авторский договор следует отличать от других форм договорного регулирования отношений по созданию и использованию произведений науки, литературы и искусства, и в частности от трудового договора и договора подряда. Этот аспект очень важен для установления объема прав создателя творческого произведения и его пользователя.

Предметом трудового договора является трудовая деятельность работника, соответствующая его должности и квалификации. Предметом авторского договора – имущественные права на произведения науки, литературы, искусства как результат творческой работы автора. Если стороны связаны трудовым договором, то необходимо выяснить, входило ли создание творческого произведения в трудовые обязанности его автора. Если произведение создано в рамках выполнения служебного задания, то права по использованию произведения принадлежат работодателю, который должен обеспечить лишь соблюдение личных и имущественных прав автора. Воспроизводить и распространять такое произведение, в том числе переиздавать его, работодатель вправе в любое время и в любом объеме, не спрашивая на это согласия автора.

Предметом договора подряда является результат обычной, технической деятельности подрядчика, а не результат творческой деятельности, как в авторском договоре. Исполнителем в авторском договоре всегда является сам автор, в то время как в договоре подряда исполнителем может быть и подрядчик, и субподрядчик. Различен и объем прав автора и подрядчика. Так, в случае творческой неудачи автору гарантируется выплата определенной части предусмотренного авторским договором вознаграждения, за ним сохраняются все авторские права на произведение, переходящее в собственность другого лица. Ничего подобного не происходит в договоре подряда. Данные отличия договора подряда от авторского договора необходимо иметь в виду при оформлении заказа на создание того или иного творческого произведения и соответственно именовать такой договор авторским договором заказа, а не договором подряда1.

По субъектному составу и признаку творчества авторские договоры отличаются и от других договоров, связанных с использованием различных произведений. К их числу относятся, прежде всего, те из них, которые не обладают хотя бы одним из признаков произведения науки, литературы и искусства (например, телефонные справочники, адресные книги и т.п.).

Существуют произведения, обладающие всеми необходимыми для охраны признаками, но они, тем не менее, не охраняются авторским правом в силу прямого указания закона. Это относится к официальным документам, их переводам (законы, судебные решения иные тексты законодательного, административного и судебного характера), государственным символам и знакам (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и др.), произведениям народного творчества, сообщениям о событиях и фактах, имеющим информационный характер.

#G0

Виды авторских договоров

В зависимости от вида произведений, по поводу которых заключаются авторские договоры, различают:

- договоры на создание и использование литературных произведений;

- договоры на создание и использование музыкальных произведений;

- договоры на создание и использование аудиовизуальных произведений;

- договоры на создание и использование архитектурных произведений;

- и др.

В зависимости от того, является ли предметом авторского договора уже готовое произведение или произведение, которое еще необходимо создать, различают:

- авторские договоры заказа;1

- авторские договоры на готовые произведения.

В зависимости от того, опубликовано произведение или не опубликовано, авторские договоры подразделяются на:

- авторские договоры с использованием необнародованного произведения;

- авторские договоры с использованием обнародованных произведений.

В зависимости от способа использования произведения авторские договоры подразделяются на:

- издательский договор;

- постановочный договор;

- сценарный договор;

- договор о депонировании рукописи;

- договор художественного заказа;

- договор об использовании произведения в промышленности;

- договор об использовании предмета декоративно-прикладного искусства;

- договор о публичном исполнении произведения (сообщении для всеобщего сведения).

В зависимости от того, становится ли приобретатель авторских прав по договору их единственным обладателем или не становится, авторские договоры подразделяются на:

- авторские договоры о передаче исключительных прав (разрешают использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам);1

- авторские договоры о передаче неисключительных прав (разрешают пользователю использование произведения в пределах и способом, оговоренными в соглашении, наравне с обладателем исключительных прав, который сохраняет за собой не только право пользоваться этими же правами, но и передавать их третьим лицам).2

#G0Права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.

Не могут перейти к другим лицам личные неимущественные права автора (право авторства, право на имя, право на принятие решения об использовании произведения и др.), даже если сам автор выразил на это свое согласие. Именно поэтому за произведениями, созданными в порядке служебного задания, сохраняются все личные неимущественные права их авторов.

Особенности авторского договора

По общему правилу авторский договор является консенсуальным, взаимным, возмездным.1

Сторонами авторского договора выступают автор и его правопреемник, с одной стороны, и пользователь произведения – с другой.2 Договор может быть и многосторонним. Сторонами договора могут быть как физические, так и юридические лица. Физическое лицо должно быть дееспособным. За малолетних авторов авторские договоры подписывают их законные представители. Несовершеннолетние авторы в возрасте от 14 до 18 лет осуществляют свои авторские права самостоятельно. В случае смерти автора договор на использование произведения заключается с его наследниками по завещанию или по закону. Договор от имени юридических лиц подписывают их органы или надлежащие представители.

Сторона, предлагающая объект для использования, должна обладать соответствующим правом на него. Кроме автора и его правопреемника, правообладателями могут быть и иные физические и юридические лица, получившие исключительные права на произведение или на основании соглашения с автором или в силу служебных отношений с работодателем.

Если имеется коллектив авторов, то с ними со всеми заключается один договор. Договор может быть заключен и с одним автором, действующим на основании доверенности, выданной соавторами. Авторский договор может подписать и представитель автора (авторов) при наличии надлежаще оформленной доверенности.

Существенными условиями авторского договора являются предмет, способы использования произведения, срок и территория, на которые передается право, размер вознаграждения #M12293 0 9004396 78 2045587242 350840744 2697443001 2483551668 3154 24569 337309#и (или) порядок его определения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки выплаты вознаграждения, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

Предметом авторского договора являются имущественные права, которые создатель произведения или заменяющее его лицо переуступает пользователю. При заключении договора должны быть согласованы условия о видах и характере передаваемых прав, а также в отношении какого произведения действуют эти права. Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются непереданными.

Предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора, а также права на использование произведения, которое автор может создать в будущем. Это положение следует отграничивать от норм, регулирующих авторский договор заказа, где речь идет также о несуществующем произведении. Но, если в первом случае подразумевается абстрактное произведение, которое автор может создать в течение неопределенного промежутка времени, то во втором случае имеется в виду конкретное произведение, отвечающее всем требованиям заключенного договора, которое автор должен создать в определенный срок.

Способами использования произведения могут быть следующие:

а) воспроизводить произведение;

б) распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, сдавать в прокат и так далее;

в) импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав;

г) публично показывать произведение;

д) публично исполнять произведение;

е) сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир, а также по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств;

ж) переводить произведение;

з) переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение.

Срок авторского договора определяется сторонами при его заключении. Пользователь может приобрести права на весь срок охраны произведения, а также на неопределенный срок. При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, он может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения. В последнем случае пользователь должен быть письменно уведомлен за шесть месяцев до расторжения договора. В договоре могут быть предусмотрены и условия досрочного расторжения договора. Помимо общего срока действия авторского договора, в нем могут быть зафиксированы и сроки выполнения контрагентами своих договорных обязательств.

В авторском договоре должна быть определена территория, на которую передается соответствующее право. При отсутствии в договоре такого условия действие передаваемого права ограничивается территорией Российской Федерации.

Размер и порядок исчисления авторского вознаграждения за каждый вид использования произведения устанавливаются в авторском договоре, а также в договорах, заключаемых организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе, с пользователями.

Вознаграждение может определяться в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом. Если в авторском договоре об издании или ином воспроизведении произведения вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения. Минимальные ставки авторского вознаграждения устанавливаются Правительством Российской Федерации. Они подлежат индексации одновременно с индексацией минимальных размеров заработной платы.1

Форма авторского договора – простая письменная. Несоблюдение письменной формы договора не делает его недействительным, но в этом случае стороны не могут ссылаться в подтверждение договора на свидетельские показания, сохраняя право приводить письменные и иные доказательства (переписка между сторонами, расписка в получении авторского вознаграждения, бухгалтерские документы т.п.). По желанию сторон договор может быть нотариально удостоверен. Авторский договор об использовании произведения в периодической печати может быть заключен в устной форме, а также посредством совершения конклюдентных действий.

Содержание авторского договора.

Содержание авторского договора, как и любого другого договора, составляют права и обязанности сторон. Содержание отдельных видов авторских договоров различно. Так, объем прав и обязанностей в авторском договоре заказа отличается от такового в договоре по поводу использования произведения. Действующее законодательство весьма скупо регулирует содержание авторских договоров, оставляя, по существу, это на усмотрение сторон.

Обязанности автора:

1. Создать и передать пользователю произведение, соответствующее условиям заключенного договора.

2. Лично (либо в союзе с соавтором) выполнить заказанную работу.

3. Предоставить заказанное произведение в предусмотренный договором срок.

4. Доработать произведение по требованию заказчика, если оно не соответствует требованиям договора.

5. Участвовать в подготовке произведения к использованию (просмотр корректуры, консультации режиссеру, актерам и т.п.).

6. Не передавать без согласия первоначального пользователя третьим лицам указанное в договоре произведение или его часть для использования тем же способом и в тех же пределах.

Права автора:

а) личные неимущественные права:

- право авторства, то есть право признаваться автором произведения;

- право на имя, то есть право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом, либо без имени (анонимно);

- право на обнародование, то есть право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме;

- право на защиту репутации автора, то есть право на защиту произведения, включая его название, от всякого посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора;

- право на отзыв, то есть право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения;1

- право на досрочное представление выполненной работы, если иное не предусмотрено договором;

б) исключительные (имущественные) права:

- право осуществлять или разрешать использование принадлежащего автору произведения в любой форме и любым способом; #G0

- право требовать от заказчика архитектурного проекта предоставления возможности участвовать в реализации проекта при разработке документации для строительства и при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в договоре.#M12293 0 9004396 78 2045587242 350840744 2697443001 2483551668 3154 24569 3373093…#

Обязанности пользователя:

1. Принять и рассмотреть представленное автором произведение в установленный договором срок (оценку произведения пользователь может выполнить как самостоятельно, так и с привлечением специалистов; факт одобрения произведения оформляется специальным документом).

2. Довести до сведения автора необходимость доработки произведения, ее объем и сроки.

3. Обеспечить соблюдение всех личных неимущественных прав автора в процессе реализации приобретенных прав на использование его произведения, включая право автора на защиту от любого искажения его произведения.

4. Привлечь автора к работе по подготовке произведения к использованию.

5. Использовать произведение в соответствии с условиями договора (моментом возникновения указанной обязанности является момент одобрения пользователем авторской работы).

6. Выплатить автору обусловленное договором вознаграждение за использование произведения.

7. Другие обязанности, предусмотренные отдельными видами авторских договоров и не противоречащие действующему законодательству).

Права пользователя:

1. Использовать произведение в соответствии с условиями договора.

2. Требовать от автора выполнения условий договора (лично создать и передать произведение в установленный срок, доработать его, участвовать в подготовке произведения к использованию, не передавать произведение другим лицам и др.).

Ответственность сторон:

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения авторского

договора его стороны несут гражданско-правовую ответственность, которая имеет определенную специфику.

Во-первых, в данном случае значительно уже возможности принудить стороны к исполнению договора, поскольку основные обязанности, вытекающие из авторского договора, не могут быть исполнены под принуждением.

Во-вторых, в авторском договоре ответственность автора и пользователя не совпадают по основаниям, а в отдельных случаях и по объему. Так, ответственность автора всегда базируется на началах вины и ограничивается, например, в авторских договорах заказа обязанностью возместить реальный ущерб заказчику (в других договорах автор возмещает полный ущерб). Пользователь же отвечает перед автором независимо от вины,1 если только это не произошло вследствие непреодолимой силы, и возмещает ему возникший ущерб во всех случаях в полном объеме.

В-третьих, действующее законодательство передает вопросы регулирования оснований, формы и объема ответственности на усмотрение сторон, установив лишь предельный размер ответственности автора по авторскому договору заказа. Соответственно стороны вправе сами установить основания для применения предусмотренных договором санкций.

Программы для ЭВМ и базы данных могут быть без особых затрат скопированы, размножены и реализованы другим пользователям. Именно этим и обусловлены особенности рассматриваемых договоров. К названным особенностям относятся следующие.

Д#G0оговор о полной уступке всех имущественных прав на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных подлежит регистрации в #G0Российском агентстве по охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем (далее - Агентство).

Договоры о передаче отдельных имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных могут быть зарегистрированы в Агентстве по соглашению сторон1.

Договор должен определять следующие существенные условия: объем и способы использования программы для ЭВМ или базы данных, порядок выплаты и размер вознаграждения, срок действия договора.

Автору программы ЭВМ или базы данных или иному правообладателю принадлежит исключительное право осуществлять и (или) разрешать осуществление следующих действий:

а) выпуск в свет программы для ЭВМ и базы данных;

б) воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;

в) распространение программы для ЭВМ или базы данных;

г) модификацию программы для ЭВМ и базы данных, в том числе перевод программы для ЭВМ и базы данных с одного языка на другой;

д) иное использование программы для ЭВМ базы данных;

В ряде случаев для каждого вида использования исключительных прав определяется соответствующая территория, а именно: указывается, где пользователь производит, а где сбывает продукцию.

В договоре обычно определяется, на кого возлагается установка и дальнейшее сопровождение программного продукта – на автора, пользователя или на третьих лиц. В него включается условие об оказании автором квалифицированной помощи и услуг, связанных с эксплуатацией программного продукта. В соответствии с этим условием автор обеспечивает в течение оговоренных в договоре сроков обучение пользователя правилам использования разработанной им программы для ЭВМ и базы данных в месте деятельности пользователя (при этом определяется стоимость обучения и условия его оплаты).

Автор несет ответственность за качество предложенного для использования программного продукта, за техническую осуществимость и пригодность объекта передаваемых прав для указанной в соглашении цели,1 пользователь – за выплату платежей, а также за соблюдение условий эксплуатации получаемого программного продукта, за масштабы его использования, за несанкционированную передачу другим пользователям.

Автор обязан сделать заявление о том, что на момент заключения договора он является единственным владельцем прав на объект договора и ему не известны права третьих лиц в отношении этого объекта.

Модификации разработанной программы для ЭВМ или базы данных, произведенные автором в течение гарантийного срока, обычно предоставляются пользователю бесплатно. В последующем они предоставляются пользователю лишь в случае продолжения сопровождения автором разработанного программного продукта.

Как правило, в договор включаются специальные оговорки о запрете преобразования кодов, которые не позволяют видоизменять, модифицировать и улучшать программный продукт без санкции автора2.

Стороны могут предусмотреть обязанность пользователя уведомлять автора обо всех известных ему случаях несанкционированного использования переданных ему по договору программ для ЭВМ или баз данных, а также обязанность предпринимать необходимые меры по пресечению такого использования.

Платежи по договору подразделяются на паушальные (единовременные, в виде твердой суммы, в том числе с разбивкой по срокам в зависимости от выполнения отдельных этапов соглашения), роялти (периодические отчисления в размере определенного процента от прибыли пользователя) и комбинированные (то есть выплаты части платежа в виде паушального, а последующих – в виде роялти).

Автор имеет право осуществлять проверку правильности и своевременности производимых пользователем платежей за использование переданного ему объекта исключительных прав. Это предполагает включение в договор обязанности пользователя предоставлять автору отчетность о выпуске продукции по договору.

Договор должен предусматривать обеспечение конфиденциальности передаваемых по соглашению сведений, в том числе и по истечении срока действия договора.

Сторонами могут быть предусмотрены условия о видах и объеме рекламы программного продукта, о содержании и оформлении рекламных материалов.

При заключении договора целесообразно указать, где будет рассматриваться спор при возникновении возможных разногласий между его сторонами: в суде, арбитражном суде или третейском суде. При этом необходимо иметь в виду, что рассмотрение дела в арбитражном суде возможно только при наличии в договоре соответствующей «арбитражной оговорки».

Несмотря на то, что Закон «Об авторском праве и смежных правах» относит договоры о передаче прав на программы для ЭВМ и базы данных к авторским договорам, на практике их часто называют лицензионными. К этому дает основания сам закон, который передачу пользователям прав, управлением которых занимаются специальные организации авторов,1 называет лицензией (п. 1 - 4 ст.46).

Наиболее употребителен термин «оберточные» лицензии. Данный термин относится к особому виду авторского договора, предусмотренного Законом «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных. Указанный Закон допускает применение особого порядка заключения договоров при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных, в частности путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных (п.3 ст. 14). В отличие от традиционных договоров на объекты авторского права, заключаемых в письменной форме, рассматриваемый договор заключается путем конклюдентных действий. Вскрытие покупателем упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных, на которую нанесен текст лицензии, означает выражение им своего согласия с условиями «оберточной» лицензии. В случае несогласия пользователя с условиями оберточной лицензии он обязан немедленно возвратить нераспечатанную упаковку экземпляра программы для ЭВМ или базы данных продавцу.

2. ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ («ФРАНЧАЙЗИНГ»)

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор регламентируют ст. 1027-1040 ГК).

Существо исключительных прав сводится к предоставлению их обладателям юридической монополии на использование охраняемых результатов творческой деятельности с одновременной возможностью устранения от такого использования всех третьих лиц.

К числу исключительных прав по действующему законодательству относятся имущественные права, вытекающие:

- из патентов на изобретения;

- из патентов на промышленные образцы;

- из патентов на селекционные достижения;

- из патентов на полезные модели;

- из свидетельств на товарные знаки;

- из авторских договоров, на принадлежащие правообладателю объекты авторского права, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем;

- из договоров о предоставлении исключительных лицензий на использование соответствующего объекта интеллектуальной собственности;

- из права на служебную и коммерческую тайну и права, возникающего на основании регистрации фирменных наименований и (или) коммерческих обозначений некоторых участников гражданского оборота1.

Особенности договора:

Договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным консенсуальным.

Сторонами договора являются правообладатель комплекса исключительных прав и пользователь. Ими могут выступать коммерческие организации (юридические лица) и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Пользователь, осуществляя предпринимательскую деятельность с использованием исключительных прав и совершая определенные сделки с потребителями, самостоятельно приобретает права и лично несет обязанности по сделке.

Существенными условиями договора являются предмет и цена.

Предмет договора - комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, то есть должны быть, как минимум, полномочия на использование двух объектов, правовой режим которых установлен в качестве исключительного. К таким обязательным объектам закон отнес фирменное наименование и охраняемую коммерческую информацию. Помимо этих объектов, стороны договора могут передавать и другие исключительные права.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение затрагивает и интересы пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Специфической чертой предмета договора коммерческой концессии является возможность получения пользователем от правообладателя в рамках комплекса договорных условий товаров определенного вида. В этом смысле пользователь может рассматриваться как покупатель, осуществляющий посреднические функции между правообладателем и конечными потребителями, но действующий не по классической схеме договора купли-продажи, а в рамках договора особого рода, предмет которого носит комплексный характер.

Цена договора коммерческой концессии зависит от оценки стоимости передаваемых исключительных прав, а если передавались товары, то и от их стоимости. Факторами, влияющими на цену договора, являются:

- затраты владельца исключительных прав на получение правовой охраны объекта интеллектуальной собственности;

- затраты на разработку изобретения, промышленного образца, товарного знака и др.;

- затраты на рекламу объекта интеллектуальной собственности;

- срок действия охранного документа на момент оценки его стоимости;

- стоимость страхования объекта интеллектуальной собственности;

- уровень правовой охраны интеллектуальной собственности (блок патентов, семейство аналогов, одиночный патент на базовое решение, одиночный патент на развивающее или второстепенное решение);

- издержки, понесенные владельцем исключительных прав при судебном разрешении конфликтных ситуаций, связанных с правовой охраной объектов интеллектуальной собственности.

Сюда же можно добавить и затраты, связанные с выбором места сбыта товаров, получением соответствующих разрешений от компетентных органов, надзором за сбытом продукции, разработкой программ обучения персонала, обучением, обеспечением его документацией и средствами труда и др.

Все множество факторов, влияющих на цену договора, в конечном счете выражается в интегрированном критерии, именуемом вознаграждением. Его формы могут быть самыми различными. Наиболее распространенным способом расчетов с правообладателем является выплата ему первоначального вознаграждения, которое включает в себя его дополнительные затраты. В течение действия срока договора пользователь, как правило, выплачивает правообладателю вознаграждение, начисляемое в процентах от запланированного объема деятельности, связанной со сбытом товаров (работ, услуг).

Срок действия договора коммерческой концессии устанавливается по взаимному согласию сторон. Закон позволяет заключать договор на срок и без указания срока. Но при этом необходимо иметь в виду, что:

- патент на изобретение действует в течение 20 лет с возможностью продления патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату на 5 лет;

- патент на промышленный образец - в течение 10 лет с возможностью продления на 5 лет;

- патент на селекционное достижение - в зависимости от сорта культуры до 35 лет;

- патент на полезную модель - в течение 5 лет с возможностью продления на 3 года;

- регистрация товарного знака - в течение 10 лет (с возможностью неоднократного продления действия знака каждый раз на 10 лет);

- исключительное право на использование интегральных микросхем - в течение 10 лет;

- авторское право, в т.ч. на программу для ЭВМ, - в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти;

- исключительное право на фирменное наименование - пока существует юридическое лицо.

Срок правовой охраны некоторых объектов исключительного права зависит от уплаты прогрессивно возрастающих пошлин. Неуплата пошлины влечет выдачу принудительной лицензии либо аннулирование охранного документа, в результате чего объект исключительного права становится общественным достоянием. Последствием прекращения исключительного права может быть требование к правообладателю о соразмерном уменьшении причитающегося ему вознаграждения, а также требование о расторжении договора и возмещении убытков.

Договор должен быть заключен в письменной форме, т.е. путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от сторон по договору. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

Договор коммерческой концессии подлежит регистрации в органе, осуществляющем регистрацию правообладателя на территории РФ. Если же правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то надлежащим местом регистрации договора коммерческой концессии считается орган, осуществивший регистрацию пользователя на территории РФ.

Несоблюдение требования о регистрации не влечет недействительность договора, однако стороны в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации. Если в предмет договора включены объекты, охраняемые в соответствии с патентным законодательством, то договор необходимо зарегистрировать в Патентном ведомстве РФ. Если договор коммерческой концессии, предметом которого являются объекты, охраняемые патентным законодательством РФ, заключен на территории иностранного государства, то для соблюдения процедуры регистрации в Патентном ведомстве РФ требуется выписка из договора, заверенная в порядке, установленном законодательством соответствующей страны.

В договоре коммерческой концессии могут быть предусмотрены обязательства сторон не заключать аналогичных договоров с другими лицами; отказ пользователя от ведения самостоятельной (внедоговорной) деятельности на территории, указанной в договоре, с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав; отказ правообладателя от собственной аналогичной деятельности на этой территории и от предоставления другим лицам аналогичных комплексов исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории. На пользователя может быть возложена обязанность не получать по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов правообладателя, а также согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, их внешнее и внутреннее оформление;

Ничтожными признаются условия договора, в силу которых правообладатель вправе определять цену продажи товаров пользователем или цену работ (услуг), выполняемых пользователем, а также условия, ограничивающие круг покупателей (заказчиков) пользователя в зависимости от принадлежности их к определенной категории лиц или месту их нахождения (жительства).

Содержание договора коммерческой концессии.

Правообладатель обязан:

1. Выдать пользователю предусмотренные договором лицензии и обеспечить их оформление в установленном порядке.

2. Передать пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, проинструктировать пользователя и его персонал по вопросам реализации исключительных прав.

3. Обеспечить регистрацию договора, если договором не предусмотрено иное.

4. Оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, если договором не предусмотрено иное.

5. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем комплекса исключительных прав.

Правообладатель вправе:

1. Требовать использования комплекса исключительных прав в соответствии с условиями договора.

2. Требовать обеспечения режима переданных пользователю производственных секретов и неразглашения конфиденциальной информации.

3. Отказать в заключении договора на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения его срока он не будет заключать с другими лицами аналогичных договоров.

4. Требовать уплаты обусловленного договором вознаграждения.

Пользователь обязан:

1. Использовать комплекс переданных по договору прав в соответствии с условиями договора.

2. Обеспечить соответствие качества производимых товаров (работ или услуг) качеству товаров (работ или услуг), производимых правообладателем.

3. Обеспечить режим производственных секретов, переданных правообладателем, равно как и неразглашение сопровождающей эти секреты конфиденциальной коммерческой информации.

4. Соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования исключительных прав тому, как они используются правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав.

5. Оказывать заказчикам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) у правообладателя.

6. Информировать заказчиков об использовании в силу договора комплекса исключительных прав наиболее очевидным для них образом.

7. Уплатить правообладателю обусловленное вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав.

8. Выдать предусмотренное договором количество субконцессий.

Пользователь вправе:

1. Предоставлять другим лицам с согласия правообладателя комплекс исключительных прав либо его часть (институт субконцессии).

2. Заключить новый договор коммерческой концессии в течение трех лет со дня истечения срока первоначального договора.1

Институт субконцессии (ст. 1029 ГК)

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена и обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Использование механизма субконцессии вовлекает в отношения между пользователем и правообладателем фигуру вторичного пользователя.

Субъектом прав, приобретаемых по договору коммерческой субконцессии, могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя. Объем приобретаемых ими прав не может превышать объема прав первичного пользователя. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

Существенным элементом договора коммерческой субконцессии является также условие об использовании фирменного наименования или коммерческого обозначения.

Территориально и во времени деятельность вторичного пользователя под фирменным наименованием или коммерческим обозначением, полученным по субконцессии, не должна пересекаться с деятельностью как правообладателя, так и первичного пользователя.

Аналогичное правило применимо и к другим исключительным правам, которые являются предметом договора субконцессии.

В целях защиты интересов добросовестного субконцессионера в п.3 ст.1029 ГК содержится правило о возможной трансформации договора коммерческой субконцессии в договор коммерческой концессии. Это становится возможным при расторжении первичным пользователем договора с правообладателем.

Ответственность по договору коммерческой концессии.

Коммерческая концессия подчинена общим правилам об ответственности (гл. 25 ГК), сопровождаемым специальными правилами.

Так, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК).

Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров с третьими лицами (количества, сроков и т.д.)

Следующий случай наступления ответственности связан с фактом отказа пользователю в возобновлении на новый срок прекратившегося договора и предоставления правообладателем до истечения установленного законом трехлетнего срока тех же прав, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, третьим лицам. Если при этом правообладатель не предложит бывшему пользователю заключить новый договор в указанный срок, он обязан возместить последнему убытки. При нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь в силу п.2 ст.15 ГК вправе требовать от него возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Особенностью наступления ответственности в рамках отношений по договору коммерческой субконцессии является случай причинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п.4 ст. 1029 ГК). В этом случае вторичный пользователь несет ответственность перед правообладателем, а пользователь несет перед правообладателем субсидиарную ответственность за действия вторичного пользователя.

Изменение и прекращение договора коммерческой концессии.

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Прекращение действия договора коммерческой концессии происходит по основаниям, предусмотренным ГК для прекращения обязательств. Это общее правило дополняется нормами п.3, 4 ст. 1037 ГК и п.2 ст. 1038 ГК, вводящими специальные основания, в силу которых действующий договор должен быть прекращен вследствие:

1. Прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами.

2. Изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя и отказа пользователя от договора на этом основании.

3. Объявления в установленном порядке правообладателя или пользователя банкротом.

4. Отсутствия статуса индивидуального предпринимателя у стороны, являющейся правообладателем или его преемником. (Последний обязан в течение 6 месяцев со дня открытия наследства зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, в противном случае договор коммерческой концессии будет прекращен)1.

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии подлежит регистрации.

О досрочном прекращении договора необходимо уведомить другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно, несколько или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора. В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав (кроме фирменного наименования), входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

Дата добавления: 2015-05-31