Внутригосударственное регулирование инвестиционной деятельности

Как правило, страны-реципиенты капитала предоставляют иностранным инвесторам национальный режим, который предусматривает предоставление следующих преимуществ для иностранных инвесторов:

1. Иностранные инвесторы могут создавать свои компании и осуществлять предпринимательскую деятельность на тех же условиях, что и местное юридическое лицо.

2. Иностранные инвесторы могут избирать любую организационно-правовую форму ведения предпринимательской деятельности

3. Иностранные инвесторы пользуются большим количеством местных налоговых льгот

4. Иностранные инвесторы получают доступ к финансовым, трудовым, научно-техническим и другим ресурсам страны-реципиента капитала

31 октября 2009 года

Деятельность иностранных инвесторов в развитых странах, таких как ФРГ, США, ВБ регулируется национальными законами и административными процедурами, которые обязательны для местных и иностранных предпринимателей. Эти государства не делают различий между национальными и иностранными компаниями, применяя к их деятельности внутригосударственное гражданское, торговое, корпоративное и финансовое право. В связи с этим в этих странах, как правило, отсутствуют специальные законы об иностранных инвестициях и нет специализированных государственных органов, контролирующих инвестиционную деятельность. В Австралии, Новой Зеландии, скандинавских и средиземноморских странах существуют законы, регулирующие баланс между вывозом прибыли и ввозом кредитов.

В развивающихся странах, в том числе РФ, существуют специальные законы, которые детально регулируют инвестиционную деятельность. Кроме того предусмотрено существование специализированных органов, контролирующих эту деятельность.

Гарантии защиты и страхования иностранных инвестиций

- закрепленные в национальном законодательстве или международных соглашениях обязательства страны-реципиента капитала перед иностранными инвесторами по созданию безопасного режима инвестирования (надо знать надо на экзамене!!!)

Виды гарантий:

1. Гарантии, обеспечивающие неприкосновенность имущества, составляющего иностранную инвестицию на территории страны-реципиента капитала.

Состоит в том, что имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции и т.д., за исключением случаев и оснований, установленных ФЗ или МД. При реквизиции иностранному инвестору или коммерческой организации выплачивается стоимость реквизируемого имущества. При прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми была произведена реквизиция иностранный инвестор или коммерческая организация вправе требовать в судебном порядке возврата сохранившегося имущества, но при этом обязаны возвратить полученную сумму компенсации с учетом потерь от снижения стоимости имущества. При национализации иностранному инвестору или КО с ИИ выплачивается стоимость национализированного имущества, а также компенсируются иные убытки.

В соответствии с соглашением между Правительством СССР и Правительством Республики Кореи 1990 о поощрении и взаимной защите капиталовложений размер компенсаций должен соответствовать реальной стоимости экспроприируемого имущества на тот момент, когда об экспроприации стало известно. Компенсация должна быть выплачена в течение 2-х месяцев с даты экспроприации, по истечении которых на сумму компенсации будут начисляться процента вплоть до дня выплаты по обычной коммерческой ставке; компенсация должна быть эффективно реализуемой и свободно перевозимой.

Законодательство об ИИ в РФ помимо прочего предоставляет иностранному инвестору право требовать компенсации убытков, причиненных незаконными действиями государственных органов, в порядке, установленном гражданским законодательством РФ.

2. Гарантия недискриминации

Российское гражданское законодательство предоставляет иностранным инвесторам национальный режим. Однако предусматриваются изъятия, как ограничительного, так и стимулирующего характера. Изъятия ограничительного характера устанавливаются ФЗ лишь в той мере, в которой это необходимо в целях защиты ОКС, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Изъятия же стимулирующего характера имеют место в виде определенных льгот для иностранных инвесторов, которые вводятся в интересах социально-экономического развития РФ. Перечень льгот закрепляется на уровне ФЗ.

3. Признание принципа суброгации

Этот институт применяется при международном страховании ИИ от политических рисков. Состоит в том, что если иностранное государство или уполномоченный им государственный орган производят платеж по гарантии или договору страхования в пользу иностранного инвестора в отношении инвестиций, осуществленных им на территории страны-реципиента капитала, и к этому иностранному государству или уполномоченному им государственному органу переходят права (уступаются требования) иностранного инвестора на данные инвестиции, то такой переход признается государством-реципиентом капитала правомерным.

Практически признание суброгации означает признание обязанности уплатить компенсации за утраченные ИИ иностранному государству, как правопреемнику инвестора. В связи с этим государства, признающее суброгацию, будет проявлять повышенную осторожность в отношении ИИ, чтобы избежать впоследствии конфронтации с государством, которому будут цедированы? данные права требования.

4. Гарантии, касающиеся порядка разрешения споров, которые возникают в связи с осуществлением инвестиционной деятельности.

Состоит в том, что споры с участием иностранного инвестора или КО с ИИ в связи с их инвестиционной деятельностью, могут по их выбору передаваться на рассмотрение:

1. компетентный суд или арбитраж страны-реципиента капитала

2. третейский суд ad hoc

3. в постоянно действующий международный коммерческий арбитражный орган (например, арбитражный институт Стокгольмского торговой палаты)

4. международный центр по урегулированию инвестиционных споров

5. Г арантии, обеспечивающие право инвестора воспользоваться результатами своей деятельности

состоит в том, что иностранный инвестор после уплаты, предусмотренных законодательством страны-реципиента капитала налогов и сборов имеет право:

1) свободное использование доходов и прибыли для реинвестирование в страну-реципиента капитала или для иных не противоречащих закону целей

2) право на беспрепятственный перевод за пределы РФ доходов, прибыли, и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными инвестициями

В рамках этой гарантии государства также обязуется принимать меры от неконвертируемости валюты, не принимать специальных валютных ограничений и иных административных мер, затрудняющих репатриацию (вывоз) прибыли.

Правовой режим, при котором репатриация существенно усложнена или невозможна в результате введения определенных ограничений, получил название так называемой «Ползучей экспроприации».

6. «Дедушкина оговорка» - гарантия стабильности условий инвестирования или стабилизационная оговорка

В соответствии с ней инвестору предоставляется гарантия от неблагоприятного изменения законодательства действовавшего ранее для него или созданной им КО с ИИ, то есть в течение определенного срока условия ФЗ или иных НПА, ухудшающие положение иностранного инвестора, не распространяются на него. Это общее правило.

В законодательстве об ИИ в РФ установлен ряд положений, ограничивающих действие этой оговорки:

1) Оговорка не распространяется на изменения, которые вносятся в законодательство в целях защиты ОКС, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства

2) Оговорка не распространяется на законы и НА, касающиеся таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешнеторговой деятельности.

3) Эта гарантия не распространяется на законы и НА, которые касаются акцизов и НДС на товары, ввозимые на территорию РФ

4) Не распространяется на законы и НА, которые касаются взносов в Пенсионный фонд РФ

Оговорка применяется в отношении иностранных инвесторов и КО с ИИ, осуществляющими приоритетные инвестиционные проекты. Под приоритетными инвестиционными проектами понимается проект с особо крупной суммой или проект с особо значительной минимальной долей инвестора. Каждый приоритетный инвестиционный проект утверждается Правительством РФ.

На иные КО с ИИ стабилизационная оговорка распространяется, если доля иностранного инвестора в них составляет свыше 25%.

Действие оговорки гарантируется как правило в течение срока окупаемости проекта, но не более 7 лет со дня начала финансирования за счет ИИ. В случае невыполнения иностранными инвестором своих обязательств по реализации приоритетного инвестиционного проекта эти субъекты могут быть лишены льгот, которые предоставляются в связи этой гарантией.

Примеры регулирования данного вопроса в других странах:

В соответствии с Законом об ИИ Казахстана к ИИ в течение 10 лет не применяется новое законодательство, а по инвестициям, осуществляемым по долгосрочным (более 10 лет) контрактам, заключенным с уполномоченным органов государства – до окончания срока действия контракта, если им самим не предусмотрено иное

Аналогичные положения предусмотрены в Азербайджане, Грузии и Туркменистане.

Существование «дедушкиной оговорки» предусмотрено также Конвенцией стран СНГ 1997 о защите прав инвесторов. В соответствии с ней, если суд, в том числе Экономический суд СНГ, вынесет решение, подтверждающее факт ухудшения условий и режима инвестиционной деятельности, соответствующие законодательные нормы приостанавливаются с момента их принятия и возобновляются с момента истечения 5-летнего срока с даты вынесения решения.

Страхование ИИ – самостояльно

Внешнеэкономические сделки

- в соответствии с российским законодательством под сделкой понимаются действия и ю/л, направленные на установление, прекращение или изменение гражданских прав и обязанностей.

ВК ООН о договорах международной купли-продажи товаров: Внешнеторговые договоры – договоры, заключаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

Внешнеэкономические договоры – это договоры, совершаемые в ходе осуществления ПД между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

В качестве внешнеторговой признается сделка, заключенная, напрмиер, между российским ю/л и созданной этим ю/л компанией за рубежом.

Вообще в международной деловой практике дочерняя фирма за редкими исключениями рассматривается не как коммерческое предприятие материнской компании, а как самостоятельное ю/л. Это влечет за собой признание сделок между материнскими и дочерними компаниями при их нахождении в разных государствах внешнеэкономическими.

Фактическое местонахождение коммерческих предприятия сторон в разных государствах не может быть принято во внимание, если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент заключения договора деловых отношений или обмена информацией между сторонами.

Если ю/л имеет несколько коммерческих предприятия, находящихся в разных государствах, то по договору коммерческим предприятием будет признаваться то подразделение ю/л, которое с учетом всех обстоятельств, известных сторонам или предполагаемых ими в момент заключения договора, имеет наиболее тесную связь с заключаемым договором и его исполнением. Если сторона по договору не имеет коммерческого предприятия, то во внимание принимается постоянное МЖ этой стороны.

Форма внешнеэкономических сделок

В соответствии со ст.1209ГК РФ форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

В случае если хотя бы одной из сторон сделки является российское ю/л или предприниматель личными законом которого является российское право форма сделки подчиняется российскому праву независимо от места ее совершения (п. 2 ст. 1209).

Как правило, законодательство большинства государств предусматривает особые правила применительно к недвижимому имуществу. Например, п. 3 ст. 1209 устанавливает, что Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву.

П. 3 ст. 834 ГК Социалистической республики Вьетнам устанавливает, что гражданский договор, связанный с недвижимым имуществом во Вьетнаме, подчиняется вьетнамского праву.

П. ст. 433 ГК Монгольской народной республики устанавливает, что форма сделок, относящихся к недвижимому имуществу, находящемуся на территории Монголии, определяется по монгольскому праву.

П. 1 ст. 1209 в сочетании с п. 2 ст. 162 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что внешнеэкономическая сделка в РФ должна совершаться в строго письменной форме под страхом недействительности.

Законодательство иных государств также сохраняет императивность письменной формы внешнеэкономических сделок: Украина, Аргентина, Белоруссия, Венгрия, Китай, Куба, Литва, Монголия, Чили, Эстония.

Одним из основных актов международного характера, регулирующих вопрос о форме внешнеторговой сделки является ВК о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года. В ней предусматривается, как письменная, так и устная форма договора международной купли-продажи товаров. РФ присоединились к этой конвенции с оговоркой о том, что никакое положение этой Конвенции, устанавливающее допустимость устной формы внешнеторговой сделки, не будет иметь силу для договоров купли-продажи, их изменения или прекращения соглашением сторон (те же правила распространяются на оферту и акцепт), если хотя бы одной из сторон договора является предпринимать, имеющий коммерческое предприятие на территории РФ,

В форме доверенности, выданной за границей, применяется право того государства, на территории которого она выдана. Однако при нарушении требований иностранного права доверенность признается действительной в случае, если соблюдены требования российского права.

Коллизионно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок

К внешнеэкономическим сделкам применяется ряд коллизионных привязок:

1. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения

В соответствии с принципом автономии воли стороны могут свободно избрать применимое к их обязательственным отношениям право (lex voluntatis).

В соответствии с соглашением СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, отношения, вытекающие из сделки (внешнеэкономической) регулируются избранным сторонами правом, применимом к существу спора.

При этом свободный выбор сторонами применимого права предусматривается только применительно к сделкам, носящим международный характер. К внутринациональным хозяйственным сделкам и договорам избрание применимого права невозможно, регулятором всегда будет выступать национальное отечественное право данного государства.

2. Право, применимое к содержанию сделки

Это право может быть выбрано сторонам, как при заключении договора, так и в любой момент после путем подписания специального соглашения. При отсутствии соглашения о выборе «решающего» права, применяется коллизионное право страны продавца. Это означает, что определяющим считается право страны, где учреждена и имеет МЖ или основное место деятельности сторона, выступающая в качестве продавца по договору.

3. Закон места исполнения договора

Она известна законодательству ряда государств: Вьетнам, Португалия, в определенной мере РФ, Монголия

Например, ст. 434 ГК Монголии устанавливает, что к договорам о производственном сотрудничестве, специализации, кооперировании, выполнении строительно-монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где осуществляется такая деятельность или создаются предусмотренные договором результаты.

Португальский Торговый кодекс особым образом оговаривает применимое право для случаев определения способа исполнения. Например, если содержание и действие обязательств подчиняется закону места заключения договора, то в отношении способа исполнения следует обратиться уже к закону места исполнения.

4. Закон мест заключения сделки

Состоит в том, что к внешнеторговым сделкам может применять право страны, на территории которой была заключена данная сделка. Данная привязка выступает в качестве основного коллизионного принципа в ряде международных правовых актов. Например, в соглашении СНГ 1992 о порядке разрешения хозяйственных споров, а также в Конвенции СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года. Необходимо принимать во внимание некоторые «устаревания» данной формулы коллизионного закрепления, связанные с тем, что в современных условиях сделка может:

1) Вообще не иметь единодокументального оформления, что затрудняет определение места ее совершения

2) Может заключаться в несколько этапов

3) Может совершаться с использованием различных средств связи

Во всех этих случаях использование коллизионной привязки по месту заключения договора не позволит определить применимое право.

Право, применимое к сделке, для регулировании существа отношения, обычно еще именуется обязательственным статутом.

Порядок заключения внешнеэкономических сделок

Внешнеэкономическая сделка может быть совершена путем составления одного документа, подписанного сторонам либо путем обмена письмами, телеграммами, телефаксами и т.д., подписанными стороной, которая их направляет. При этом направляющая предложение заключить договор сторона именуется оферентом, а принимающая – акцептантом.

В соответствии с требованиями российского права оферта должна содержать все существенные условия будущего контракта. В государствах романо-германской правовой системы к существенным условиям, как правило, относят следующие моменты:

· Предмет договора

· Если речь идет о поставке, то срок

· Цена товара, работы, услуги

· И так далее

В государствах англо-саксонской правовой системы существенным как правило является только условие о предмете.

Предложение о заключении договора должно быть в достаточной степени определенным, то есть в нем должен быть обозначен предмет (если речь идет о К-П, наименование и количество товаров) и цена, либо должен быть определен порядок их установления.

Предложение о заключении контракта должно быть получено адресатом и до тех пор, пока оферта не прибудет к контрагенту, предложение не влечет юридических последствий.

В соответствии с ВК период времени, в течение которого контрагент может акцептовать предложение о заключение международного контракта необходимо указывать в самой оферте, учитывая при этом, в том числе и скорость используемых средств связи.

В международной деловой практике принято делить предложения о заключении внешнеэкономической сделки на твердые и свободные. Твердые предложения не могут быть отозваны, свободные – отзываются.

В соответствии с ВК оферта не может быть отозвано в следующих случаях:

1. Если в оферте указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является твердой, то есть безотзывной

2. Если для адресата оферты было разумно рассматривать полученную оферту, как безотзывную и в своих действиях он исходит именно из этого

Своевременная отправка акцепта влечет за собой ряд юридических последствий:

1. Оферент утрачивает право отзыва оферты, при этом однако сохраняя право отменить оферту (понятия отзыва и отмены оферты необходимо разделять). Отменена может быть и твердая и свободная оферта до вступления их в силу, а отозвана может быть только свободная, причем в промежуток между вступлением в силу и отправкой акцепта.

В случае если контрагент сопровождает предложение о принятии договора оговорками, то такой ответ признается отклонением предложения и одновременно новой офертой. Акцепт вступает в силу в момент, когда согласие адресата оферты получено оферентом. При этом согласие может быть выражено путем совершения конклюдентных действий, если это предусмотрено в самой оферте, либо применяется сторонам в силу сложившейся практики.

Конклюдентные действия могут выражаться, например, в отправке товара или уплате цены, в таких случаях акцепт вступает в силу в момент совершения таких действий при условии, что действия совершались в пределах срока действительности предложения о заключении договора. Отозвание вступившего в силу акцепта не допускается. В случае, если между вступлением в силу акцепта и его отправкой отсутствует разрыв во времени, акцептант не вправе отозвать уже отправленный акцепт.

В соответствии с принципами УНИДУА (?) о правилах заключения международных контрактов договор может быть заключен путем акцепта предложения о заключения контракта либо в результате поведения сторон, которое достаточно свидетельствует о согласии с этим предложением. В соответствии с данными принципам до момента заключения договора оферта может быть отозвана, если сообщение об отзыве было получено адресатом оферта до отправления им акцепта.

Запоздавший акцепт сохраняет силу своевременному полученного, если оферент без неоправданной задержки сообщит об этом адресату оферты или направит соответствующее уведомлении.

Lex меркатория

В праве международной торговли большую роль играют обычаи и обыкновения, а также применительно к отношениям конкретных субъектов между собой – заведенный порядок (практика отношений).

В практику международной торговли прочно вошло понятие «право торговцев (право купцов)» - лекс меркатория, которым принято обозначать некую автономность, обособленность регламентации международных торговых сделок от каких-либо национальных систем.

Лекс меркатория мыслится как вненациональный «комплекс» правовых и не правовых норм, призванных обеспечивать необходимое регулирование международных торговых операций. В отношении этого феномена зачастую употребляют термин транснациональное или вненациональное право. К составляющим элементам относят нормы международного публичного права, унифицированные акты, общие принципы права, рекомендательные нормы документов МО, обычаи и обыкновения, арбитражные решения, модельные законы, разрабатываемые в международном масштабе, типовые договоры и всевозможные своды единообразных правил.

Концепция лекс меркатория состоит прежде всего в выведении права международной торговли за рамки какой-либо конкретной правовой системы (будь то международное или национальное) и включение в его состав предписаний не правового характера; это отказ от традиционных коллизионных принципов, как основного инструментария МЧП и замена их вненациональными автономными средствами регулирования внешнеэкономических связей и разрешения возникающих в этой сфере споров.

Необходимо принимать во внимание, что далеко не все страны разделяют лекс меркатория, как регулирующую систему. Например, Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» в п. 1 ст. 28 устанавливает, что любое указания на право или систему права какого-либо государства должно трактоваться как непосредственная отсылка к материальному праву этого государства.

Дата добавления: 2015-05-31