Правотворчество и формирование права

Обычай представляет собой общие правила, возникающие в результате постоянного воспроизводства конкретных образцов поведения и деятельности и в силу длительного своего существования, вошедшие в привычку людей.

Право и обычай.

В основе обычаев лежат образцы конкретного поведения, практической деятельности, а потому они трудноотделимы от самого поведения и деятельности. Содержание обычая – это сам образец поведения, а формой его фиксации является привычка, поведенческая традиция. Отсюда и специфика регулятивного воздействия обычных норм. В отличие от права или морали они предполагают не согласование поведения с предписанными требованиями, а воспроизведение самого поведения в его устоявшихся вариантах. Отсутствуют особые механизмы его обеспечения.

Взаимодействие обычаев и права:

1.юридические нормы поддерживают обычаи, полезные с точки зрения общества и государства, создают условия для их реализации.

2. Юридические нормы могут служить вытеснению вредных с точки зрения общества обычаев.

3. юридические нормы безразличны к действующим обычаям. Таких обычаев большинство, и связаны они главным образом с межличностными отношениями, бытовым поведением людей.

Отличие обычая от нормы права:

1. Неписанная норма, правило поведения

2. Устанавливаются не государством, а в результате многократного повторения

3. Нет государственного принуждения

31. Источники (формы) права: понятие, виды.

Источник права (в юридическом смысле) – это форма выражения нормативной государственной воли, придание этим нормам общеобязательного значения.

В материальном смысле – это развивающиеся общественные отношения.

В идеологическом смысле – это правовое сознание.

Источник права понимается в:

Широком – это система. Это общественная жизнь, общественные отношения, которые возникают при достижении целей, интересов,; то есть фактический материальный источник права.

Узком смысле слова – форма нормы права (гипотеза, санкция, диспозиция) Это способы внешнего объективирования норм права, придания нормам права общеобязательного значения.

Виды источников права:

Правовой обычай. Наиболее древняя форма права. Правовой обычай – это обычай, применение которого обеспечивается санкцией государства. Правовыми становятся наиболее применяемые, общеизвестные, общепризнанные, стабильные и одобряемые государством обычаи. Государство санкционирует такие обычаи, путем придания им юридической силы.

Санкционированный обычай для устной передачи информации. Это устойчивые готовые правила поведения. Большого распространения не получил, играет локальную роль: Кодекс торгового мореплавания.

Нормативно-правовой акт – официальный юридический документ, изданный государством, содержащий нормы права, имеющий общеобязательный характер и подкрепленный принудительной силой государства. Является результатом правотворческой деятельности.

К нормативно-правовым актам относятся Конституция, законы, подзаконные акты.

Судебный прецедент – это решение юрисдикционных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за общеобязательное правило при разрешении всех аналогичных дел. Субъекты формирования – в первую очередь суды (Англосаксонская правовая система). Административный прецедент – в сфере управления.

Нормативный договор – совместный юридический акт, который содержит правила поведения, являющиеся обязательными для сторон. Объединяет публичное и частное право. Нормативный договор действует непосредственно, общеобязателен, регулирует наиболее важные общественные отношения, выступает в качестве основы для других нормативно-правовых актов.

Доктрин а - научные труды. Примеры юридического толкования права.

Лекции: Форма – есть способ существования, выражения содержания. Аспекты формы права:

1. Внутренняя форма права – это организация самого права, его структура.

2. Внешняя форма права – это источник права.

В юридическом позитивизме источник и форма права отождествляются, источники – это формы выражения объективированной государственной воли.

Виды источников:

1) НПА – официальный документ, созданный компетентными органами и содержащий нормы права, это акт правотворчества; имеет письменную форму, определённые атрибуты,, юридической силой, внутреннюю структуру, определённый предмет регулирования, действует в течении определённого срока, охватывает своим действием определённую территорию, входит в единую иерархию НПА, содержит правила поведения общего характера, общеобязателен для всех, кому адресован, подкреплён возможностью государственного принуждения.

2) Правовой обычай – такой источник права, который представляет собой санкционированное государством исторически сложившееся правило поведения. Единичные случаи при их повторении постепенно становятся обычаями. Обычай в материальном смысле предшествует праву, в формально-юридическом смысле – это когда само правило поведения не формулируется, а по сути дела есть отсылка к этому обычаю для регулирования общественных отношений. В традиционных правовых системах обычай – это ведущий источник права, это связано с неразвитостью правовой системы. Обычай может иметь локальный характер.

3) правовой (судебный или административный) прецедент – очень близок к обычаю. Это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательность при решении аналогичных дел. До рассмотрения конкретного дела нормы права нет, на основе рассмотрения вырабатывается правило поведения. Только та часть решения, которая содержит сведения о правовой позиции судьи, имеет значение нормы права. Правила прецедента – не все судебные решения играют решающую роль. Прецедент может исходить только от высших судебных органов. Прецедент обязателен для суда или органа, который его сформулировал, а также для нижестоящих судов.

4) нормативно-правовой договор – это двустороннее или многостороннее решение между субъектами правотворчества, содержащее нормы права. Это акт взаимного изъявления воли правотворческих органов. Виды договоров:

· Международные межгосударственные – источник внутреннего права.

· Внутригосударственные – это источник конституционного права (Например: договор о разграничении предметов ведения и полномочий между РФ и субъектами).

5) юридическая наука,

6) общие принципы права,

7) религиозные тексты.

Дата добавления: 2015-05-31