Судебная система штата 4 страница

§ 4. Судебный прецедент в системе источников права

Среди юридических источников английского права (судебный прецедент, статут /закон/, конституционный обычай /конституционное соглашение/, доктрина, международный договор) наиболее значимым является судебный прецедент. Право Англии было и остается прецедентным. Так, судебный прецедент обосновал неответственность монарха («король не может быть неправ»), санкционировал институт контрассигнатуры («король не может действовать один»). Признание судебного прецедента источником права означает, что судебные органы осуществляют не только юрисдикционную функцию (разрешение конфликтов на основе права), но и правотворческую.

Обязательные прецеденты создаются только так называемыми высшими судебными инстанциями: Палатой лордов1, Судебным комитетом Тайного Совета (по делам государств - членов Содружества), Апелляционным судом и Высоким судом.

Нижестоящие суды прецеденты не создают. Английское правило прецедента носит императивный характер следующего содержания: решать так, как было решено ранее (правило «stare decisis»). В соответствии с этим правилом каждая судебная инстанция обязана следовать прецедентам, выработанным вышестоящим судом, а также созданным ею самой (если это высшая судебная инстанция). По английским данным, число прецедентов достигло 500 тысяч. В США они исчисляются миллионами.

§ 5. Правовой обычай

Одним из давних источников английского права является правовой обычай.

В сфере конституционного права сформировался обычай, который играет большую роль, чем судебный прецедент. Это так называемые конституционные соглашения, регулирующие важные вопросы государственной жизни. Они являются своеобразным источником конституционного права. Например, в соответствии с обычаем, монарх обязан подписать акт, принятый обеими палатами парламента. В традиционном плане происходит формирование правительства лидером партии, которая победила на парламентских выборах. Конституционные соглашения представляют собой письменно незафиксированные правила конституционной практики. Их следует отличать от обычаев, являющихся частью общего права.

В иных сферах регулирования общественных отношений роль правового обычая постепенно уменьшается. Непопулярным становится обычай привлечения к решению судебного дела присяжных заседателей, так как они по сравнению с профессиональными судьями не обладают необходимыми знаниями норм права, ранее принятых судебных решений, без которых невозможна точная юридическая квалификация дела.

В прошлом присяжные заседатели сыграли значительную роль по внедрению обычаев и традиций в систему английского права. При выработке позиции по конкретному делу они опирались на традиции, обычаи, нормы поведения, сложившиеся в отдельных графствах Англии. Обычаи прошлого (до ХIII в.) учитывались судьями в процессе разбирательства дел. Некоторые из них (например, развешивание рыбацких сетей на чужом берегу вне зависимости от согласия собственника береговой полосы) сохранились до сих пор.

Вследствие отсутствия писаной конституции в Англии действует обычно-правовой порядок парламентской процедуры, взаимоотношений высших государственных должностных лиц, ритуальной охраны королевского двора, традиций участия монарха в официальных церемониях, этики поведения монарха и членов его семьи и др. Английские юристы считают, что общее право - это обычное право.

§ 6. Правовая доктрина

К источникам английского права следует отнести правовую доктрину - концептуально оформленное мнение известных учёных по вопросам права. Ряд доктрин, нашедших отражение в трудах авторитетных английских юристов, главным образом судей (например, «Институция» Кока), были признаны как их современниками, так и последователями при решении конкретных дел. Ведущее место среди них занимаютстаринные руководства по общему праву благодаря анализу обязательных прецедентов, не утративших своего значения в наши дни.

Доктринальными источниками английской конституции считаются «Трактат о законах Англии» Брэктона (1250 г.), «Комментарии законов Англии» Блэкстона (1565 г.), книга «Английская конституция» Беджгота (1865 г.) и др. Суды обращаются к доктрине в случаях пробела в статуте (законе), судебном прецеденте или обычае, регулирующих определенные отношения. Например, в 1920 г. на основании идеи английского конституционалиста конца XIX - начала ХХ вв. А.В.Дайси Палатой лордов была определена королевская прерогатива.

В последнее время использование доктрины в качестве источника права заметно возросло. Нередко обоснование той или иной позиции при вынесении судебного решения происходит с учётом научных руководств, а иногда и научных статей. Прибегают к ним не для использования в качестве первичного источника, а для убедительности решения.

Источником права в Англии служат судебные комментарии, обобщения прецедентной практики. Они являются практическим руководством для судей. Юридическая наука в целом или теоретико-правовые идеи и концепции юристов различных школ имеют дополнительное значение.

§ 7. Принципы права

Понятие общих принципов права в Англии исторически не сложилось. В случае пробелов в праве дела решались на основе правосознания. Лишь позже английские суды выработали принцип естественной справедливости как правовой категории. В истории английского права он имел двоякое назначение: (1) в судах канцлера служил средством уточнения решений судов общего права при их обжаловании; (2) был основой для решения дела в случае пробелов в законе, прецеденте, обычае.

В английских колониальных судах принципы «естественного правосудия, справедливости и доброй совести» являлись критерием применения местного права, а на деле средством внедрения английского права в колониальные правовые системы.

В наши дни принцип естественной справедливости направлен, прежде всего, на решение задачи обеспечения основных прав человека. Однако в Англии, как и в странах романо-германского типа правовой системы, отсутствуют четкие правовые основы либо конституционные рамки, способные определять действия суда по обеспечению справедливости.

Со вступлением Англии в члены Сообщества возникла проблема интеграции общих принципов права государств континента - членов ЕС и английского права. Этот процесс способствует как унификации, так и взаимообогащению правовых сис­тем.

§ 8. Система английского права

Особенность системы английского права состоит в том, что она не имеет строгой классификации отраслей права, свойственной континентальной системе. Происходит разграничение не столько отраслей права, сколько отдельных институтов либо проблем: договор, реальная собственность, квазидоговор, залог, ущерб, приобретение, процедуры гражданские, уголовные, магистратских судов и др. В настоящее время базовые отрасли права получают всё большее развитие. Система английского права разделена на четыре категории отраслей по две в каждой: право уголовное и гражданское; право публичное и частное; право материальное и процессуальное; право муниципальное и публичное международное. Процессуальное право имеет явный приоритет над материальным правом. Господство прецедента обусловило повышенное значение процедурно-процессуальных правил.

В Англии под публичным правом понимается система норм, распространяющихся на все население страны, под частным - на отдельных лиц и отдельные территории государства. Такое понимание не совпадает полностью с традиционной континентальной трактовкой. Вместо романо-германского разделения публичного и частного права, правовые системы англо-американского типа руководствуются собственным историческим делением права на общее право и право справедливости. Имеется лишь слабое восприятие категорий и понятий римского права. Такое различие в структурном делении права двух основных типов правовой системы (романо-германской и англо-американской) не является исторически случайным. Оно обусловлено разными историческими условиями их становления, особенностями культурного развития. Романо-германская система сложилась рациональным путём, англо-американская - естественно-эволюционным.

Основные категории английского гражданского права:

 контракты - соглашения, заключенные между людьми (компаниями);

 деликты - правонарушения, совершенные физическим лицом против человека, чужой собственности или репутации;

 кредиты - соглашения, по которым лицо управляет собственностью во благо другого лица;

 завещание - соглашение на распоряжение собственностью после смерти собственника;

 семейное право.

Основные категории публичного права:

- преступления - правонарушения, которые даже в случае их совершения против личности, могут нанести вред нормальной жизни общества;

- конституционное право - регулирует сферы действия основного закона вообще и взаимоотношений между личностью и государством;

- международное право - регулирует отношения между государствами и между гражданами различных стран.

Традиционно английскую систему права отличал принцип стабильности и следование прецедентам даже тогда, когда они формально не имели обязательной силы. Уверенность граждан, государственных служащих и должностных лиц в существующем правовом порядке основывалась на прошлой прецедентной практике, которая считалась незыблемой до тех пор, пока не появлялся какой-либо весомый аргумент в пользу её изменения. Суды всегда были ориентированы на одинаковое рассмотрение аналогичных случаев. До сих пор не только прецеденты, но и их толкование имеют тенденцию оставаться неизменными.

§ 9. Норма права

В системе английского права существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные нормы, как и нормы романо-германской системы права, являются правилами поведения общего характера. Прецедентные нормы - судебное решение (либо его часть) по конкретному делу.

Прецедентная норма права включает:

(1) юридическое заключение по делу (определение решения);

(2) аргументированное обоснование решения (положение или принцип, лежащие в основании определения решения).

Эти два элемента составляют сущность решения. Фактически только прецедентная норма носит обязательный характер. Всё остальное в решении считается «попутно сказанным» с целью убедить, склонить к той или иной позиции по вопросу, не являющемуся предметом решения. «Попутно сказанное» не имеет обязательного значения для других судов при рассмотрении аналогичных дел. Правда, его практически трудно отделить от прецедентной нормы. Это мешает четкому формулированию нормы.

Прецедентная норма принципиально отличается от нормы права романо-германского типа своей конкретной, «казуистической», индивидуальной направленностью, отсутствием абстрактно-обобщенного содержания общего характера. Прецедент­ная норма представляет собой «модель» конкретного решения, а не абстрагирование от отдельных случаев, которое свойственно нормам права романо-германских стран. Для вынесения судебного решения отправным началом служит не готовая норма, а казус правового значения, имевший место ранее и являющийся аналогичным рассматриваемому случаю. Судья из множества судебных решений имеет возможность выбрать прецедент, подходящий к конкретному делу. Он определяет, какой прецедент для него является обязательным. Оценив факты, он в ходе судебного разбирательства может руководствоваться либо строгими логически-рациональными построениями, либо идеей справедливости. Это открывает ему путь для отхода от избранной прецедентной нормы, не отменяя её (если такая отмена входит в его полномочия). Получается, что не судья подчиняется норме права, а норма права зависит от его субъективных установок.

Влияние судебной практики на формирование закона настолько высоко, что и законодательные нормы, как правило, имеют казуистический характер изложения. Отсутствие деления норм на императивные и диспозитивные - отличительная особенность системы общего права.

§ 10. Действие прецедентной нормы
во времени и пространстве

Определить дату вступления прецедентной нормы в действие сложно, поскольку неписаная норма формируется в течение неопределенного времени. Возможны три варианта применения судьями новой прецедентной нормы:

(1) только к фактам, которые возникли после принятия данной нормы (перспективное действие);

(2) к фактам, которые имели место после объявления новой нормы, и к фактам по тем делам, которые находятся в судебном рассмотрении (настоящее перспективное действие);

(3) к фактам, которые возникли до и после её принятия (ретроспективное применение).

Традиционное применение прецедентной нормы связано с третьим случаем, т.е. с обратным действием. Перспективное действие прецедента, защищаемое американской судебной практикой, трактуется судьями Англии как полное приравнивание судебного нормотворчества к парламентскому законодательству и квалифицируется как нарушение традиционных принципов прецедентного права. В соответствии с этими принципами прецедентная норма предназначается прежде всего для решения того дела, которое находится в рассмотрении суда и которое стимулирует ее создание. Она является и нормой на будущее. При перспективном действии прецедента такого не наблюдается, поскольку суд принимает норму на будущее, а не для дела, которое находится в его непосредственном рассмотрении.

Не определён во времени и период окончания действия прецедентной нормы. Возможен такой вариант - принимается закон, которым отменяется прецедентная норма. Как правило, однако, задача по её отмене ложится на судей. Прецедентная норма может быть отменена вышестоящим судом или решением суда, который ее применяет, если он имеет такое право. Большей частью суды предпочитают не отменять прецедентную норму, а отходить от неё. Это позволяет в случае необходимости обратиться к «спящему» прецеденту.

Действие прецедентной нормы в пространстве также имеет свои особенности. Принцип её действия устанавливает обязанность судей следовать решениям вышестоящих судов в рамках одной судебной системы. Однако специфика развития англо-американского типа правовой системы из единого центра - Англии, длительное доминирование английского права над правом стран Британского содружества наций (до 1947 г.) создало особую правовую культуру, которая, развиваясь в различных точках планеты, имеет определенное единство. Это единство, кроме иных случаев, выражается во внимании к прецедентным нормам других стран. Отработан механизм их «перевода» из одной страны в другую в рамках англо-американского типа правовой системы. Многие прецедентные нормы, выработанные английскими судами, стали достоянием других государств либо учитывались их судьями. Наблюдается нередкое предпочтение иностранных прецедентов национальным, особенно в странах Содружества.

Однако было бы ошибочным считать, что в Великобритании господство прецедента является повсеместным. Он применяется лишь в Англии и Уэльсе. В Шотландии и Северной Ирландии, а также ряде островных территорий он не получил широкого распространения. Правовые системы Англии и Уэльса, Шотландии, Северной Ирландии существуют относительно обособленно. Их отличие друг от друга состоит в том, что прецедент, закон, обычай в них имеют не одинаковое влияние на развитие правовой системы. Кроме того, в последнее время несколько стран внеевропейского общего права (в том­ числе Канада и Австралия) заявили о своей правовой автономии.

§ 11. Закон в английской правовой системе.
Соотношение закона и прецедента

Статут (закон)появился позднее прецедента. Вначале он ограничивался внесением исправлений и дополнений в судебную практику, но постепенно занял существенное место в правовом регулировании общественных отношений. В последней четверти ХХ в. закон приобрёл такое же значение, как в правовых системах романо-германского типа и прочно удерживает эти позиции в наши дни.

Закон в Англии1 - акт, который принят в установленном порядке в одинаковой редакции обеими палатами парламента и санкционирован (подписан) монархом.

Имеется тройная система официальных правовых актов:

(1) законы, созданные законодательной властью (парламентом);

(2) правила, установленные исполнительной властью (королевой и ее министрами);

(3) система прецедентных норм (прецедентное право), возникающих во время решения дел судами.

Все законы Великобритании имеют равную юридическую силу, подлежат единому порядку принятия, изменения и отмены. Это вытекает из принципа парламентского верховенства, согласно которому закон может быть принят только парламентом и все законы имеют равный статус. Небольшая часть законов признаётся частью конституции. В Англии нет писаной (кодифицированной) конституции. То, что обычно англичане называют конституцией, - это система норм законодательного и судебного происхождения, призванных ограничивать произвол власти и обеспечивать права и свободы человека. Конституционное право носит пока ещё фрагментарный характер, однако число его источников растёт. Конституционными статутами (законами) являются: статус личности; избирательное право; структура, полномочия и взаимоотношения палат парламента; статус монарха; организация территории и местное самоуправление. Таких актов в Великобритании уже насчитывается более 40.

В настоящее время закон приобрёл более весомое значение и может отменить прецедент. Уровень составления закона возрос. Он создаётся с учетом зарубежного опыта и восприятия достижений в различных отраслях законодательства как стран общего права, так и континентального.

Поскольку отрасли английского права выражены не столь чётко, как в континентальных правовых системах, проблеме их кодификации уделялось мало внимания. Одной из специфических черт общего права является отсутствие полностью кодифицированных отраслей права. Лишь в последние два десятилетия началась очистка законодательства от фактически не действующих актов, а также объединение в единый акт нормативных положений разных законов, касающихся одного вопроса. В 1965 г. в Англии создана Правовая комиссия (такая же учреждена в Шотландии) с целью подготовки проектов крупных консолидированных законодательных актов в различных отраслях права. Ныне подготовлены и частично приняты парламентом консолидированные акты, регулирующие подавляющее большинство правовых институтов с учётом норм статутного и прецедентного права. В 1977 г. принят Закон о национальной службе здравоохранения, консолидировавший большинство ранее созданных актов в этой сфере. В 1980 г. Законом о здравоохранении и другими законами в него были внесены дополнения. В ряде законодательных актов законодатель пытался решить проблемы несправедливых сделок. Так, в Законе о потребительском кредите 1974 г. регулируется содержание договоров о предоставлении кредитов потребителям. Правовая комиссия представила в 1989 г. проект уголовного кодекса для Англии и Уэльса.

Каждый год парламент принимает сотни новых законов по вопросам, которые: (1) должны быть уточнены (изменение общего права); (2) не возникали во время развития общего права (создание норм, не существовавших ранее). Некоторые современные законы составлены в духе континентальных кодексов. В других сферах общественных отношений, например, уголовно-процессуальной, законы имеют многочисленные пробелы, которые служат основанием для лавирования и обходных маневров.

Увеличение роли закона не означает уменьшения значения судебного прецедента как полноценного источника английского права, а тем более отведения ему роли вспомогательного источника. Считается, что закон, чтобы не стать «бумажным», а действующим, нуждается в прецедентах, в конкретизирующем характере судебных решений. «Приближение» закона судьями к конкретному случаю происходит как в процессе его применения, так и при толковании. Судебное толкование становится новым прецедентом, которым связан правоприменительный орган (так называемые «прецеденты толкования»). По сути, норма закона приобретает реальный смысл после применения её в суде.

Таким образом, закон нельзя противопоставлять прецедентной системе права. Не умаляя значения прецедентов, закон «вливается» в эту систему, становится дополняющей частью, служит её совершенствованию и развитию.

§ 12. Делегированное правотворчество Англии

В отличие от романо-германского типа правовой системы, где имеется подзаконное нормотворчество исполнительных органов власти, в Англии оно изначально отсутствует. Не было актов, которые издавались бы «во исполнение законов». Традиционным является «делегированное законодательство» - делегирование парламентом своих полномочий по принятию нормативно-правовых актов королеве, правительству, министерствам, особенно в таких сферах, как здравоохранение, социальное страхование, частично судопроизводство. «Приказ в Совете», который издается правительством от имени королевы и Тайного совета, является высшей формой делегированного законодательства. Поскольку парламент передаёт часть своих законотворческих функций соответствующему органу, юридическая сила такого рода актов приравнивается к закону. Они подлежат исполнению всеми гражданами. Однако суд имеет широкие возможности усмотрения в отношении законов. Делегированное законодательство и простые исполнительные акты могут быть официально им отменены.

На местах имеется так называемое автономное правотворчество - акты местных органов власти, некоторых учреждений и организаций: англиканской церкви, профсоюзов, различных компаний - железнодорожных, строительных, транспортных, газовых, юридического общества и т. п. Они являются локальными, поскольку распространяются на соответствующую территорию либо обязательны только для членов организации, в которой приняты. Такие акты приближаются к актам правоприменительных органов и являются подзаконными.

§ 13. Юридическая терминология стран общего права

Юридическая терминология стран общего права часто не совпадает с нормативными понятиями и терминами континентального права. Английскому праву свойственна стабильность юридического языка, основ юридического мышления, собственных юридических понятий (доверительная собственность, встречное удовлетворение и др.), которые нередко вовсе отсутствуют в праве стран континентальной Европы либо не могут быть адекватно переведены на их язык. И наоборот, некоторые типичные понятия континентального права, привнесённые в него римским правом (родительская воля, подлог, непреодолимая сила, узуфрукт, юридическое лицо и др.), не представлены в английском праве

Ряд институтов права являются традиционно английскими, например, траст (доверительная собственность). Кроме института доверительной собственности, английское право знает сов­местную собственность и общую собственность. Если общая собственность еще находится в соприкосновении с романо-германской правовой системой, то совместная собственность - форма чисто английская: никто не наследует за выбывшим собственником, а субъектом права является круг оставшихся собственников. Или, например, в отличие от романского, английское понятие договора включает только соглашения, которые когда-то санкционировались иском. Понятие договора не распространяется на дарение, доверительную собственность, хранение, которые ранее защищались в ином порядке. При оценке конкретных видов неправомерного поведения общее понятие «вина» в английском праве не имеет значения.

В Англии и США имеется особая процессуальная техника создания и систематизации прецедентов. Эта техника вплоть до начала XIX в. почти полностью ограждала эти страны от влияния развитой законодательной техники континентальных стран Европы, где созданы сложные правовые конструкции, тщательно разработаны законодательные формы, четко и продуманно изложены юридические нормы. Вместе с тем достижением стран общего права является наличие обширной и основательно разработанной системы доказательств, что является результатом богатой судебной практики.

§ 14. Судебная система Англии

Разделение между гражданским и уголовным правом отражено в этой схеме. Королевские суды рассматривают исключительно уголовные дела, суды графств - гражданские дела. Однако суд королевской скамьи как ответвление Высокого суда правосудия рассматривает апелляции из нижестоящих судов, предметом решения которых являются уголовные дела, а также гражданские споры. Высокий суд правосудия и Палата лордов рассматривают все дела, включая апелляции, поступающие из шотландских и североирландских судов.

В Англии уголовный суд может заставить подсудимого за­платить штраф как наказание за его преступление и, возможно, оплатить издержки судебного процесса. В отличие от Франции, где жертве преступления возмещается ущерб судьёй уголовного суда, в Англии жертва преступления предъявляет иск для компенсации в гражданском, а не в уголовном процессе.

Стандарты, предъявляемые к доказательствам (свидетельским показаниям) в уголовном процессе, выше, чем в гражданском. Проигравший дело рискует не только заплатить штраф, но и сесть в тюрьму. В английском праве обвинение должно доказать «неоспоримую» вину подсудимого, а от истца в гражданском процессе требуются доказательства из «баланса возможностей».

Господство прецедента обусловило повышенное значение процедурно-процессуальных правил. Вместе с тем Англия отошла от многовековой традиции состязательного процесса в его первоначальной форме и ввела институт государственного обвинителя, который по своему усмотрению может как поддерживать предъявленное полицией обвинение, так и отказаться от него.

Часть II

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА США

§ 1. Влияние английского права на становление
правовой системы США

Вторую группу англо-американского типа правовой системы возглавляют США. Испытав значительное воздействие английского права, эта страна является вполне самостоятельной в правовом отношении. Правовая «независимость» Соединенных Штатов Америки начала складываться еще в XVIII в., со времен борьбы за независимость. Тогда обострилась борьба между сторонниками общего права и последователями кодификации, начало которой было положено в Новом Орлеане составлением кодексов, прежде всего Гражданского (1808 г.).

Однако сам по себе процесс правовой «независимости» государств, входящих в систему англо-американского права, еще не означает их «ухода» из сложившегося типа правовой системы. В 1840 г. в Техасе и в 1850 г. в Калифорнии, а потом и во всех штатах (за исключением Нового Орлеана /Луизиана/), произошло приспособление английского общего права к местным условиям. Так, в Калифорнии распространено прецедентное право, но законы кодифицированы по аналогии с кодификацией в странах романо-германского права. Право Луизианы создавалось под влиянием французского права, Калифорнии - испанского права, большинство же штатов ориентировалось на английскую правовую систему. В них за основу было взято общее право, сформированное в Англии до 1776 г., т.е. до провозглашения независимости США.

По структуре современное право США не отличается от права Англии. Оно дифференцируется на общее право и право справедливости, формируется судебной практикой в виде прецедентов. Процессуальное право доминирует над материальным. Источниками права являются судебный прецедент, закон, правовая доктрина, разработанная отдельными судьями и судейскими корпорациями. Как правило, доктрина утверждает высокую роль суда в осуществлении контроля над конституционностью законов, при толковании прецедентов. Как в Англии, так и в США сохраняют свое значение суды справедливости, которые существуют в 10 штатах и, в случае отсутствия в общем праве способов для решения вопроса, руководствуются правом справедливости (не доходя до создания прецедента).

§ 2. Специфические черты американской правовой системы (в сравнении с английской)

1) При признании прецедента - судебного и административного - в качестве основного источника права законодательство обладает большим удельным весом в США, чем в Англии. Это в определенной степени является следствием: (а) наличия в США федеральной конституции и конституций штатов; (б) отсутствия в Англии писаной конституции.

2) По территории распространения законы разделены на общефедеральные и законы штатов. Особое место среди федеральных законов занимает Конституция США. За 200 с лишним лет США первыми создали систему антимонопольных законов. В ее формировании участвовали все ветви власти. Эта система оказалась эффективной. Она способствовала сохранению и развитию конкуренции и послужила образцом для многих других стран.

Наряду с наличием единого федерального права в ряде сфер, подпадающих под исключительную компетенцию федеральной законодательной власти (например, федеральный патентный закон или закон о фабричных марках), особую роль играют права штатов. Штаты наделены широкой компетенцией в создании собственного законодательства и системы прецедентного права. Законодательная компетенция активно ими используется, особенно в тех случаях, когда отсутствует федеральный закон (например, законами штатов регулируются порядок развода, использования имущества, виды наказаний). Штаты не могут принимать только те нормы, которые противоречат федеральным нормам, однако они имеют право их дополнять и совершенствовать. Расхождения в законодательстве между штатами (50 штатов со своим законодательством и массой прецедентов) делают правовую систему США запутанной, трудно доступной для поиска необходимой нормы.

Дата добавления: 2015-05-31