Договоры в области семейного права, заключенные в рамках СНГ

В области семейного права почти всеми государствами – членами СНГ заключены двусторонние соглашения, одной из сторон которых является Российская Федерация. Наряду с двусторонними договорами, вопросы семейного права получили закрепление в Конвенции стран СНГ 1993 г. В ней закрепляется коллизионная норма, указывающая право, которое определяет материальные условия заключения брака: для каждого из будущих супругов такое право определяется законом гражданства (для лиц без гражданства– законом постоянного места жительства). В отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства места заключения брака (ст. 26).

При решении вопроса о применимом праве по делам о расторжении брака действует закон общего гражданства супругов. В случае, если супруги являются гражданами разных государств – участников Конвенции, то применяется закон места расторжения брака (ст. 28). Следует обратить внимание на то, что положения российского Семейного кодекса 1995 г. Применительно к материально-правовым условиям заключения брака, соответствуют конвенционным требованиям, а нормы о расторжении брака содержат другие коллизионные привязки.

Таким образом, при рассмотрении вопроса о расторжении брака между лицами, являющимися гражданами государств–участников Конвенции стран СНГ 1993 г., будут применяться положения этой Конвенции. В том случае, если вопрос о расторжении брака будет решаться в отношении иностранца, не являющегося гражданином государства – участника Конвенции, будут применяться соответствующие национальные коллизионные нормы (ст. 160 СК РФ).

Особый интерес представляет коллизионное регулирование правоотношений между супругами. В Конвенции содержится ряд субсидиарных норм, представляющих пример аккумуляции. Согласно Конвенции правоотношения между супругами определяются по закону их совместного места жительства.

При отсутствии общего места жительства – по закону общего гражданства. В случае, если и это условие не выполняется – по закону государства, на территории которого они имели свое последнее совместное место жительства. Наконец, если и это требование оказывается неприемлемым, то применяется закон государства, на территории которого рассматривается дело – т.е. закон суда (п. 1–4 ст. 27).

Специальная норма установлена для выбора права при регулировании отношений между супругами по вопросам недвижимого имущества. В этом случае действует классический коллизионный принцип – закон места нахождения недвижимости (п. 5 ст. 27).

В Конвенции получили закрепление правоотношения между родителями и детьми. Основным коллизионным принципом, регулирующим этот вопрос, является закон постоянного места жительства ребенка (п. 1 ст. 32).

По делам о взыскании алиментов с совершеннолетних детей применяется закон места жительства истца – лица, претендующего на получение алиментов (п. 2 ст. 32).

Отдельные коллизионные нормы посвящены вопросам регулирования опеки и попечительства. Это имеет особое значение, поскольку коллизионные нормы по вопросам опеки и попечительства не вошли в Семейный кодекс Российской Федерации 1995 г. в отличие от ранее действовавшего Кодекса о браке и семье РСФСР 1969 г.

Согласно Конвенции установление и отмена опеки (попечительства) производятся по закону гражданства опекаемого. Правоотношения между опекуном и опекаемым регулируются по праву государства, учреждение которого назначило опекуна.

В Конвенции подробным образом регулируется компетентность учреждений государств – участников по делам об установлении или отмене опеки и попечительства, порядок назначения опекуна (попечителя), условия передачи опеки или попечительства учреждением одного государства учреждению другого (ст. 33–36). В связи с этим необходимо заметить, что указанные нормы, имеющие структуру коллизионных, не направлены на регулирование гражданских правоотношений в собственном смысле (т.е. отношений, имеющих имущественный характер), а опосредуют выбор права при совершении определенных процедурных мероприятий: например, порядок назначения опекуна. Вместе с тем эти нормы часто рассматривают как коллизионные.

Это связано еще и с тем, что в гражданском законодательстве большинства государств (в том числе и в законодательстве Российской Федерации) наряду с нормами, регулирующими непосредственно имущественные отношения (или личные неимущественные), содержатся нормы, регламентирующие процедуру или порядок совершения определенных действий (в том числе и порядок назначения опекуна или попечителя).

Несколько норм в Конвенции стран СНГ 1993 г. посвящено вопросам усыновления (ст. 37).

По делам о взыскании алиментов с совершеннолетних детей применяется закон места жительства истца – лица, претендующего на получение алиментов. В Конвенции закрепляются также положения выбора права в ситуациях, когда усыновитель и усыновляемый имеют различное гражданство: для этого дополнительно необходимо соблюдать требования законодательства государства, гражданином которого является усыновляемый (например, получить согласие законного представителя и компетентного государственного органа, а также согласие самого ребенка, если это вытекает из закона государства, гражданином которого является ребенок).

В случае если супруги-усыновители имеют различное гражданство (речь идет об усыновителях – гражданах государств – участников Конвенции), необходимо соблюдать условия законодательства гражданства обоих супругов (п. 4 ст. 37).

Другим примером международного договора, имеющего отношение к области семейного права и заключенного в рамках СНГ, можно считать Соглашение о гарантиях прав граждан в области выплаты социальных пособий, компенсационных выплат семьям с детьми и алиментов 1994 г. В этом Соглашении участвуют 12 государств, включая Российскую Федерацию.

В соответствии с Соглашением выплаты государственных социальных пособий гражданам, имеющим детей, осуществляются согласно законодательству места жительства ребенка. Расходы по выплате социальных пособий несет государство, на территории которого проживают граждане с детьми. В Соглашении специально подчеркивается, что государство выделяет денежные средства без требования взаимных расчетов с соответствующим государством, гражданами которого являются ребенок или его родители. Однако этот вопрос может быть решен иначе при заключении специальных двусторонних договоров.

Важное значение имеют нормы, сформулированные в статьях 5–7 Соглашения: положения, касающиеся выплаты алиментов иностранным гражданам государств-участников. Значение этих положений обусловлено тем, что с распадом СССР алиментные обязательства стали краеугольным вопросом в деятельности судебных приставов, исполняющих решения судов государств– членов СНГ по делам о взыскании алиментов с должников-иностранцев.

Коллизионным принципом, определяющим компетенцию права при установлении и взыскании алиментов, закрепляется закон места жительства заявителя.

Государства – участники Соглашения приняли на себя обязательства по исполнению судебных решений по алиментным делам (ст. 6). При этом в число обязательств государств входит также обеспечение свободного перевода денежных средств, полученных при уплате алиментов.

5. Регулирование в Российской Федерации брачно-семейных
отношений, осложненных иностранным элементом

Раздел VII СК РФ, именуемый «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства», включает 12 статей, посвященных регулированию брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементом.

Условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого лица, вступающего в брак, законодательством государства, гражданином которого является это лицо в момент заключения брака.

Одновременно с этим должны соблюдаться требования статьи 14 СК РФ российского законодательства в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака. Среди них обозначена невозможность заключения брака между лицами:

- имеющими определенную степень родства (закон устанавливает исчерпывающий перечень родственников, между которыми невозможно заключение брака);

- усыновителями и усыновленными;

- одно из которых уже состоит в другом браке;

- одно из которых признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Статья 14 СК РФ содержит исчерпывающий перечень обстоятельств, препятствующих заключению брака.

Некоторые обстоятельства, предусмотренные в статье 14 СК РФ, не являются препятствием для заключения брака на территории иностранного государства. Так, наличие родственной связи по законодательству многих мусульманских государств не препятствует заключению брака. В этом как раз и проявляется «публичный порядок» Российской Федерации, основу которого составляют уже веками сложившиеся морально-нравственные традиции.

В отношении лиц без гражданства, постоянно проживающих в России, условия заключения брака определяются российским законодательством. При наличии у лица двойного гражданства, одно из которых российское, установлен приоритет российского права. Что касается лиц, имеющих гражданство иностранных государств, то они сами выбирают, законодательство какого государства подлежит применению при определении материальных условий.

Новое семейное законодательство также предусматривает возможность заключения так называемых «консульских» браков (браков, заключаемых в дипломатических представительствах и консульских учреждениях). Такая возможность предоставляется как российским гражданам, проживающим за пределами территории России, так и иностранцам, регистрирующим браки в дипломатических представительствах и консульских учреждениях соответствующих иностранных государств на территории России.

Признание «консульских» браков действительными обусловлено выполнением определенных требований:

- российские граждане, проживающие за рубежом, могут заключать браки в дипломатических представительствах только при условии, если оба лица, вступающие в брак, имеют российское гражданство;

- браки между иностранцами, заключенные на территории России в дипломатических представительствах, признаются действительными на условиях взаимности (т.е. когда «консульские» браки российских граждан будут признаны в соответствующем иностранном государстве).

Российское законодательство содержит специальную норму о признании браков, заключенных за пределами территории Российской Федерации. Требованием, необходимым для признания таких браков, является соблюдение законодательства места регистрации и отсутствие обстоятельств, препятствующих заключению брака (сформулированных в ст. 14 СК РФ). Это положение касается браков, заключенных между российскими и иностранными гражданами (или лицами без гражданства), т.е. так называемых «смешанных браков».

Для иностранных граждан, заключающих браки за пределами территории России, выдвигается только одно условие для признания такого брака действительным – это соблюдение законодательства государства места регистрации.

Новеллой в российском семейном законодательстве является статья 159 СК РФ, устанавливающая выбор права при решении вопроса о недействительности брака, заключенного как на территории Российской Федерации, так и на территории иностранного государства. Недействительность брака определяется законодательством, которое применялось при заключении брака. Таким образом, решение вопроса о недействительности брака будет зависеть от того, гражданами какого государства являются супруги.

В Семейном кодексе предусмотрен ряд норм, содержащих коллизионные правила при расторжении брака.

По общему правилу расторжение брака, в надлежащем порядке совершенное в иностранном государстве, согласно законодательству этого государства признается действительным в Российской Федерации.

В случае, если расторжение брака происходит на территории России, то, независимо от того, расторгается ли «смешанный» брак (т.е. одной из сторон которого является российский гражданин) или полностью «иностранный» (обе стороны – иностранные граждане), будет применяться законодательство Российской Федерации.

Коллизионное регулирование расторжения брака претерпело существенные изменения. Прежде всего, это касается закрепления права расторгнуть брак в суде Российской Федерации российскому гражданину, проживающему за пределами территории России. При этом совершенно необязательно российскому гражданину лично участвовать в судебном разбирательстве: от его имени может выступать адвокат или любой другой представитель.

До 70-х гг. XX в. практически во всем мире развод рассматривался как санкция за виновное поведение супругов, за нарушение брачного договора с взысканием убытков и возмещением морального вреда. В середине 70-х гг. XX в. в большинстве государств Европы была проведена реформа развода. Основная тенденция реформы – отказ от концепции развода как санкции и переход к концепции: развод – это констатация неудачного брака. Современное законодательство большинства стран предусматривает как судебный, так и несудебный порядок расторжения брака. На международном универсальном уровне эти вопросы урегулированы в Гаагской конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. для стран СНГ устанавливает, что по делам о расторжении брака применяется право страны, гражданами которой являются супруги в момент расторжения брака. При различном гражданстве супругов применяется право государства места расторжения брака.

Порядок расторжения иностранных и смешанных браков определен в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признается расторжение браков, произведенное за границей. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода – закон места расторжения брака, субсидиарные привязки? личный закон супругов и закон суда. В европейских государствах существует аналогичный разводу, но юридически иной способ прекращения брачно-семейных отношений. По просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов. Брак не прекращается, но супруги получают право раздельного проживания. Основное отличие сепарации от развода – в случае смерти одного из супругов другой сохраняет наследственные права.

Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст. 160 СК, содержащей «цепочку» коллизионных норм. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т.е. закон суда. Законодательно закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов Российской Федерации, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах РФ. Расторжение любых браков за пределами Российской Федерации признается действительным в России при соблюдении права соответствующего иностранного государства. Основные требования – соблюдение предписаний иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков.

В новом семейном законодательстве предусмотрена специальная статья, закрепляющая в качестве коллизионной привязки закон государства совместного места жительства сторон при регулировании личных неимущественных и имущественных отношений между супругами.

Аналогичный коллизионный принцип (закон общего места жительства сторон) закреплен и в ряде международных конвенций, участницей которых является Российская Федерация: Конвенции стран СНГ 1993 г., Конвенции о правовой помощи между Россией и Латвией 1993 г. и других.

По общему правилу, коллизионное регулирование личных неимущественных отношений супругов основано на применении личного закона мужа и личного закона жены. Основная коллизионная привязка– закон последнего совместного места жительства супругов. Определяющее начало имеет территориальный признак. Если супруги никогда не проживали совместно, то применяется право страны суда. Отмечается широкое применение оговорки о публичном порядке. В развитых странах законодательно установлены равные права мужа и жены. Своеобразное регулирование личных отношений супругов имеет место в англо-американском праве (Великобритания, США). Супруги обязаны создать супружескую общность жизни (консорциум).

Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается при помощи «цепочки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная привязка– закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства – закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда. В некоторых государствах (Великобритания, ФРГ, Франция) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, который применяется независимо от различного места жительства и различного гражданства супругов.

Имущественные отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества– общности (Франция, Швейцария), раздельности (Великобритания, ФРГ), отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия). В законодательстве большинства европейских стран предусмотрены обязанности по взаимному алиментированию супругов. Решение этого вопроса возможно как в судебном порядке, так и по соглашению между супругами об уплате алиментов. Коллизионные проблемы алиментных обязательств разрешаются на основе применения права юридического домицилия (совместного места жительства супругов). Проблемы могут возникнуть при отсутствии совместного места жительства супругов. В подобных случаях основным коллизионным началом выступает закон суда.

В современном праве закреплен принцип равенства имущественных прав и обязанностей супругов. В западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт. Возможно заключение такого контракта под условием (отлагательным или отменительным). В законодательстве большинства стран предусмотрена неограниченная автономия воли относительно содержания брачного контракта. Единственное ограничение – соответствие положений брачного контракта публичному порядку государства. Установлена также возможность неограниченной автономии воли по вопросу применимого права. Применяется также право общего гражданства или общего домицилия супругов, закон страны суда.

В российском праве по вопросу личных и имущественных отношений между супругами также установлена «цепочка» коллизионных норм – право страны совместного места жительства, право страны последнего совместного места жительства, российское право (на территории РФ) как закон суда (ст. 161 СК). Понятие и порядок заключения брачного договора – совершенно новые положения для российского права (ст. 40–44 СК). Основное отличие российского брачного контракта от брачного контракта в зарубежном праве – право сторон урегулировать только имущественные отношения. При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках с иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизионных норм, установленной ст. 161 СК.

При отсутствии совместного места жительства правовой статус супругов будет определяться законом государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. В случае, если не выполняется и это условие – то по законодательству Российской Федерации (при условии, что вопрос рассматривается на территории Российской Федерации).

Впервые в российской правовой системе в области семейных отношений закреплен принцип «автономии воли».

Анализ содержания пункта 2 ст. 161 СК РФ показывает, что применение принципа «автономии воли» ограничено определенными рамками: стороны могут выбрать компетентный правопорядок или при заключении брачного договора, или при заключении соглашения об уплате алиментов. Кроме того, этот принцип действует только в том случае, если лица, заключающие брачный договор или соглашение об уплате алиментов, не имеют общего гражданства или совместного места жительства.

Регулирование вопросов, связанных с положением ребенка, отношениями между родителями и детьми, затрагивает широкий спектр проблем: это и установление отцовства (материнства), и порядок его оспаривания, и определение прав и обязанностей родителей и детей, и алиментные обязательства, и усыновление (удочерение); и применение права, регулирующего установление опеки или попечительства и ряд других.

Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы (Резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»). Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми – это установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. Регламентация этих отношений производится, в первую очередь, на основе личного закона детей и родителей (права страны гражданства или домицилия). Применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетентного учреждения и закон суда.

Большая часть этих вопросов урегулирована в международном праве (в Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.; Конвенции о правах ребенка 1989 г.; Рекомендации Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения»; Гаагской конвенции о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.).

Право, применимое к вопросам установления и оспаривания отцовства и материнства, определено в ст. 162 СК. Основная коллизионная привязка – это закон гражданства ребенка по рождению. Установление (оспаривание) отцовства (материнства) на территории РФ предполагает применение российского права. Законодатель закрепил право российских граждан за пределами Российской Федерации обращаться в дипломатические и консульские представительства РФ по поводу решения данных вопросов.

Права и обязанности родителей и детей регулирует ст. 163 СК. Основная коллизионная привязка – это закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК). При отсутствии совместного места жительства применяется право государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

Все вышеперечисленные вопросы, за исключением опеки и попечительства, получили коллизионное регулирование в Семейном кодексе Российской Федерации. Регулирование отношений по опеке и попечительству отныне осуществляется только в международной форме: посредством закрепления соответствующих коллизионных норм в международных договорах.

Установление или оспаривание отцовства (материнства) осуществляется по законодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Примечательно, что в соответствии с действующим Семейным кодексом предоставляется возможность установления и оспаривания не только отцовства, но и материнства.

Права и обязанности родителей и детей определяются по закону государства их общего места жительства. При отсутствии совместного проживания – по закону гражданства ребенка. Кроме того, по требованию истца в случае рассмотрения алиментных обязательств или отношений между родителями и детьми может быть также применено и законодательство государства, на территории которого ребенок постоянно проживает.

Нововведением является закрепление в Семейном кодексе коллизионной нормы, регулирующей алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи.

Основной коллизионной привязкой является законодательство государства совместного места жительства. При отсутствии такового применяется законодательство государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов. Указанные коллизионные привязки регулируют все вопросы в области алиментных обязательств, начиная от возможности получения алиментов до определения их размера.

Последним вопросом в правоотношениях между родителями и детьми является регулирование усыновления.

Усыновление или удочерение (в том числе его отмена) российских детей, осуществляемые в России иностранными гражданами или лицами без гражданства, определяются законом гражданства усыновителя или законом постоянного места жительства для лиц без гражданства. Дополнительно при усыновлении российских детей на территории Российской Федерации должны соблюдаться соответствующие положения Семейного кодекса, определяющие материально-правовые условия усыновления (обеспечение интересов ребенка, соблюдение судебного порядка усыновления и др.).

При усыновлении в России российскими гражданами ребенка, являющегося иностранным гражданином, необходимо получить согласие законного представителя и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок; а в отдельных случаях, предусмотренных иностранным законодательством, – и согласие самого ребенка. В случае если усыновление производится иностранными гражданами или лицами без гражданства, состоящими в браке с гражданами РФ, – усыновление производится в порядке, установленном для граждан РФ (п. 4 ст. 165 СК РФ).

Усыновление ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации и проживающего за пределами России, произведенное в соответствии с законом гражданства усыновителя, признается в России действительным. При этом одним из условий для признания иностранного усыновления действительным является получение разрешения на усыновление от компетентных органов Российской Федерации.

Порядок передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление иностранным гражданам регламентируется, как уже ранее отмечалось, Правилами передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации. Согласно статье 24 Правил усыновление российских детей иностранцами допускается только при соблюдении двух условий: 1) если не представляется возможным передать детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих в России; 2) невозможно передать детей на усыновление родственникам независимо от гражданства и места жительства последних. Разъяснение положений, затрагивающих вопросы усыновления, дается в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 мая 1998 г. «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей».

В 2000 г. Правительством России утверждены Правила постановки на учет консульскими учреждениями России детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства.

Дата добавления: 2015-06-04