Правовой режим экстраординарных сделок

К экстраординарным сделкам относятся:

1) крупные сделки

2) сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

3) приобретение крупного пакета акций

1. Крупные сделки:

Единого понятия в законе нет. Определение есть в ФЗ «Об АО», «ОБ ООО», «О несостоятельности», «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Упоминание содержится также в ФЗ «Об автономных учреждениях».

Каждый из этих актов содержит свое определение крупной сделки и порядок ее совершения.

В качестве основного берем ФЗ «Об АО»:

Крупная сделка – сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 % и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

К крупным сделкам не относятся:

· сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности

· сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для производственной деятельности общества, реализации готовой продукции и т.д.

- сделки, которые непосредственно заключаются в ходе деятельности общества

- сделки, которые сопутствуют и обеспечивают хозяйственную деятельность общества (в том числе и сделки по получению займов и кредитов)

· сделки, связанные с размещением обыкновенных акций общества посредством подписки

· сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества

Этот перечень закрыт (Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19).

Предмет сделки – имущество или имущественные права.

Цель – приобретение или отчуждение имущества/имущественных прав или возможность такого отчуждения.

Отчуждение – передача имущества, связанная с переходом права собственности на него. Могут подпадать кредит, залог, перевод долга и т.д. Об этом говорится в упомянутом Постановлении, а также в Информационном письме Президиума ВАС Ф от 13 марта 2001 г. № 62.

В качестве признака крупной сделки признается не только отчуждение имущества, но и сама возможность его отчуждения.

К крупным сделкам можно отнести в том числе и договора поручительства и залога, т.к. они предусматривают потенциальную возможность взыскания на заложенного имущества.

Юридическое значение имеет именно сама возможность отчуждения имущества. Т.е. независимо от того, было это реализовано или нет. Такие сделки должны одобряться до заключения сделки, но возможны случаи одобрения и после заключения сделки.

Относить или не относить договор аренды к крупным сделкам? Обычный договор аренды не предполагает отчуждения имущества, но на практике были случаи, когда такие договоры приравнивались к крупным сделкам исходя из срока договора и стоимости сделки (Информационное Письмо ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66).

Крупной может считаться не только одна сделка, но и взаимосвязанные сделки. В законодательстве отсутствует понятие взаимосвязанности, но оно выработано в доктрине.

Суд в каждой конкретной ситуации решает сам, являются ли сделки взаимосвязанными. Но есть определенные распространенные признаки взаимосвязанности:

· сделки в отношении однородного имущества или технологически связанного имущества, используемого по единому назначению

· сделки, заключенные с одним лицом, включая его аффилированных лиц

· сделки, заключаемые одновременно с несколькими лицами

Размер крупной сделки:

Основной критерий отнесения сделки к крупной.

По ФЗ «Об АО» - это 25 % и более балансовой стоимости активов общества.

По ФЗ «Об ООО» - это 25 % и более стоимости имущества общества.

Балансовая стоимость активов общества – сумма оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества.

По данным бухгалтерского учета балансовая стоимость активов общества превышает балансовую стоимость его имущества, поскольку в состав активов входит не только имущество, но и иные объекты (например, дебиторская задолженность, всевозможные затраты и т.д.).

Балансовая стоимость активов понятие более широкое, чем балансовая стоимость имущества.

Как определяется цена сделок, предметом которых не является имущество?

Например, при заключении договора поручительства, необходимо обращать внимание на сумму основного обязательства, обеспеченного поручительством, без учета неустоек/штрафов/пени.

В сделке по уступке прав требования значение имеет определение стоимости уступаемых прав.

В соглашении о переводе долга - сумма переводимого долга.

Т.е. даже если предметом сделки не является имущество, всегда надо смотреть на сумму основного обязательства, обеспечиваемого этой сделкой.

Порядок совершения крупной сделки:

Предусматривается порядок одобрения со стороны органов управления, которые осуществляют контроль за единоличным исполнительным органом. Это будет либо совет директоров либо общее собрание.

В ООО решение о совершении крупной сделки по общему правилу принимается общим собранием участников. В случае образования в ООО совета директоров одобрение крупной сделки может быть отнесено к его компетенции (только если это полномочие предусмотрено уставом).

В АО не допускается никаких дополнительных установлений со стороны устава, законом четко предусмотрена процедура.

Порядок одобрения в АО:

1) если речь идет о сделке, сумма которой от 25% до 50% балансовой стоимости активов, необходимо одобрение совета директоров, принимаемое единогласно:

Если нет единогласия, этот вопрос уходит на одобрение общего собрания (простое большинство акционеров, принимающих участие).

2) если сумма сделки более 50% балансовой стоимости активов, необходимо одобрение исключительно общего собрания:

Сделка считается одобренной, только если подано ¾ голосов акционеров, принимающих участие в голосовании (квалифицированное большинство).

3) если крупная сделка одновременно является сделкой с заинтересованностью, то к порядку ее совершения применяются правила сделки с заинтересованностью

Момент одобрения крупной сделки: желательно, чтобы сделка была одобрена до момента ее заключения. Но возможно одобрение и после заключения.

Не соблюдение порядка заключения крупных сделок влечет их недействительность в форме оспоримости.

2. Сделки с заинтересованностью:

ФЗ «Об АО», ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» и т.д.

Под этот вид сделок могут попасть любые гражданско-правовые сделки.

Не являются сделками с заинтересованностью:

· трудовые договоры, заключаемые обществом с Генеральным директором, а также с членами коллегиального исполнительного органа

Лица, заинтересованные в сделке (исчерпывающий перечень для АО):

1) члены совета директоров

2) единоличный исполнительный орган

3) управляющая организация/управляющий

4) члены коллегиального исполнительного органа

5) акционер, обладающий самостоятельно или совместно с аффилированными лицами 20 и более % голосующих акций общества

6) лица, обладающие правом давать обязательные для общества указания

Для ООО перечень более короткий: в нем отсутствует пункты 2 и 6.

Ситуации, при которых возникает заинтересованность данных лиц:

· когда они являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем сделки

· если они владеют 20 и более % акций или долей юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником, представителем сделки

· и др.

Лица, признаваемые заинтересованными, обязаны довести до сведения совета директоров, ревизионной комиссии и аудитора общества следующую информацию:

- о юридических лицах, в которых они владеют 20 и более % акций/долей

- о том, в каких органах управления они занимают какие должности

Момент определения заинтересованности:

Законодатель не устанавливает этот момент, но судебная практика исходит из следующего:

Необходимо соотнести дату совершения сделки с моментом избрания директора и фактом наличия заинтересованности.

Исключение из категории сделок с заинтересованностью:

· сделки общества, состоящего из одного акционера, который еще и является единоличным исполнительным органом

· сделки, в совершении которых заинтересованы все акционеры

· в случае приобретения и выкупа обществом размещенных акций при реорганизации обществ форме слияние слияния или присоединения

· сделки, совершение которых является обязательным в соответствии с федеральными законами и расчеты по которым осуществляются по фиксированным ценам

Для ООО действует только первое ограничение.

Порядок совершения сделок с заинтересованностью:

Сделка должна быть одобрена советом директоров либо общим собранием. Это зависит от количества акционеров/участников.

Если 1000 и менее участников – сделка одобряется большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если число независимых членов директоров меньше необходимого кворума – то общим собранием.

Если 1000 и более участников – сделка одобряется общим собранием.

Дата добавления: 2015-06-30