Посреднические договоры

В соответствии со ст. 971 ГК РФ, по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

Правовая регламентация договора поручения осуществляется правилами, установленными гл. 49 ГК (ст. 971—979 ГК РФ), а также нормами, содержащимися в гл. 10 «Представительство и доверенность».

В договоре поручения участвуют две стороны: доверитель и поверенный.

Ими могут быть юридические лица и дееспособные граждане. Если договор поручения заключается в целях коммерческого представительства, в качестве поверенных могут выступать только граждане-предприниматели и коммерческие юридические лица.

Поверенный не становится стороной сделки, заключаемой им для доверителя. Тем самым права и обязанности, возникающие в ходе исполнения поручения поверенным, приобретаются непосредственно доверителем, хотя указанные юридические действия осуществляются через поверенного.

Предметом договора поручения является совершение поверенным юридических действий, влекущих приобретение доверителем каких-либо прав и обязанностей или осуществление уже имеющихся. Предмет договора — это его единственное существенное условие. Не все юридические действия могут стать предметом договора поручения. Это касается случаев, когда закон требует совершения определенных юридических действий лично субъектом. Нельзя через поверенного составить завещание, вступить в брак.

Договор поручения относится к фидуциарным сделкам, т.е. сделкам, в которых отношения сторон имеют доверительный характер. При утрате доверия любая из сторон может прекратить договор, не ссылаясь на какие-либо другие обстоятельства.

Договор поручения считается заключенным с момента достижения соглашения, поэтому он является консенсуальным.

По общему правилу договор поручения является безвозмездным, если законом, иными правовыми актами или соглашениями сторон не установлено иное. Однако в тех случаях, когда поручение связано с осуществлением сторонами или хотя бы одной из сторон предпринимательской деятельности, он является возмездным, если договором не предусмотрено иное.

Отсутствие в договоре условия о вознаграждении не делает его безвозмездным, если в законе или ином правовом акте оговорена возможность выплаты поверенному вознаграждения. Под вознаграждением понимается оплата деятельности поверенного, его услуг, поэтому не является вознаграждением возмещение необходимых затрат, понесенных в интересах доверителя, поскольку, в соответствии со ст. 971 ГК РФ, поверенный действует за счет доверителя. Возмещение поверенному необходимых затрат обязательно как в возмездном, так и в безвозмездном договоре.

Договор поручения взаимный, т.е. права и обязанности возникают у обеих сторон.

Форма договора определяется в соответствии с общими правилами о форме сделок (ст. 158—165 ГК РФ). Он может быть заключен как в устной, так и в письменной форме. Письменная форма договора поручения обязательна, если он заключается между юридическими лицами; между юридическими лицами и гражданами; между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда. В последнем случае необходимо учитывать как вознаграждение поверенного, так и сумму сделки, которую он должен совершить для доверителя.

Несоблюдение письменной формы договора не влечет признания его недействительным. Правовые последствия несоблюдения данного правила наступают в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК: стороны в случае спора лишаются права ссылаться на свидетельские показания.

Доверенность, выдаваемую поверенному для представления третьим лицам, нельзя рассматривать в качестве письменной формы договора поручения, так как она подписывается только доверителем. В то же время доверенность является допустимым доказательством как факта заключения договора поручения, так и его условий. В том случае, когда предметом договора поручения является совершение сделок, требующих нотариальной формы, доверенность должна быть нотариально удостоверена.

Из общего правила, что удостоверение полномочий поверенного для представительства перед третьими лицами должно быть произведено в письменной форме, есть исключение, когда полномочия представителя вытекают из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Подтверждение полномочий поверенного может быть удостоверено и договором, заключенным в письменной форме. Причем договор поручения служит основанием для представительства поверенного перед третьими лицами лишь при одновременном соблюдении двух условий:

1. поверенный действует в качестве коммерческого представителя (все субъекты договора поручения должны быть предпринимателями и все договоры заключаются только в сфере предпринимательства);

2. наличие в договоре поручения указаний на полномочия представителя.

Договор поручения может быть заключен на определенный срок либо без указания срока. Так как срок действия доверенности на территории России не может превышать три года, то при более длительном действии договора поручения необходимо выдать новую доверенность. Доверенность без указания срока действует в течение одного года с момента выдачи, и только нотариально удостоверенная доверенность, выданная для совершения действий за границей без указания срока, действует вплоть до ее отмены доверителем.

Договор комиссии (ст. 990—1004 ГК РФ). По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК РФ).

В отличие от договора поручения, где поверенный действует по поручению, за счет и от имени доверителя, в договоре комиссии комиссионер, хотя и действует по поручению комитента и за его счет, но в обороте выступает от собственного имени.

Договор комиссии считается заключенным с момента достижения соглашения, поэтому он является консенсуальным. В соответствии с прямым указанием закона, договор комиссии — возмездный. При этом права и обязанности возникают у обеих сторон, а, значит, он взаимный.

Права и обязанности по сделкам, заключаемым комиссионером с третьими лицами, приобретаются комиссионером, который в дальнейшем передает все полученное по договору комиссии комитенту. Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные им за счет комитента, являются собственностью последнего.

Предметом договора комиссии являются только сделки. Таким образом, круг юридических услуг, которые предоставляет комиссионер комитенту уже, чем в договоре поручения, ибо по договору поручения поверенный осуществляет не только сделки, но и любые юридические действия. Наиболее часто совершаются договоры купли-продажи, подряда. Комиссионер не может совершать лишь те сделки, которые по закону должен совершать лично комитент. Например, только лично можно заключить договор пожизненного содержания с иждивением. Предмет договора — единственное существенное условие. Сторонами договора являются комиссионер и комитент. В качестве комиссионера может выступать как юридическое лицо, так и гражданин. Для комиссионера оказание услуг по договорам является промыслом, т.е. комиссионер — это предприниматель, ему для осуществления деятельности, связанной с исполнением поручения комитента, необходимо в целом ряде случаев получить лицензию (торговая деятельность, деятельность, осуществляемая на рынке ценных бумаг, на валютных рынках и др.).

В отличие от договора поручения, где поверенный обязан исполнять поручение лично, комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом. При этом комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Комиссионер отвечает перед комитентом за действия субкомиссионера как за свои собственные. Поэтому до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

Комитентом может выступать как гражданин, так и юридическое лицо. Для юридических лиц единственным ограничением для заключения договора комиссии является наличие специальной правоспособности. Сделка, заключаемая комиссионером по поручению комитента, не должна выходить за пределы специальной правоспособности юридического лица — комитента.

Форма договора устанавливается в соответствии с общими нормами о форме сделок, так как в гл. 51 ГК РФ специальных норм, касающихся формы договора комиссии, нет.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок либо без его указания. Срок в комиссии важен для определения момента, не позднее которого должна быть оформлена порученная комиссионеру сделка. Но если комиссионеру не удалось заключить сделку в течение срока действия договора, то он не считается просрочившим, ибо нельзя требовать большего, чем принятия мер, необходимых для реализации поручения. Договор комиссии может заключаться с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством или без обязательства комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, заключение которых поручено комиссионеру, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии (ст. 990 ГК).

Агентский договор (ст. 1005 ГК РФ). По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Таким образом, агентский договор представляет собой разновидность договорного представительства, поскольку во всех случаях агент действует по поручению принципала и за его счет. Агентские договоры могут строиться либо по модели договора поручения, либо по модели договора комиссии.

Модель договора поручения. Агент действует от имени принципала — в этом случае по сделке, совершенной агентом с треть им лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Модель договора комиссии. Агент действует от собственного имени — в этом случае по сделке, совершенной агентом с третьим лицом, приобретает права и обязанности агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению.

Подобное построение агентских договоров предопределяет необходимость применения соответствующих правил, предусмотренных гл. 49 или 51 ГК, в зависимости от того, как действует агент — от имени принципала или от своего имени. Однако эти правила подлежат применению лишь постольку, поскольку они не противоречат положениям гл. 52 ГК (ст. 1005—1010 ГК) или существу агентского договора (ст. 1011 ГК). В частности в полном объеме не применяются нормы указанных глав ГК о прекращении договорных отношений.

Агентский договор является консенсуальным, двусторонним и возмездным в силу прямого указания закона (ст. 1005 ГК).

Договоры «предпринимательского сервиса»

Договор доверительного управления имуществом (гл. 53 ГК РФ, ст. 1012—1026).

В соответствии с договором доверительного управления учредитель управления передает управляющему на определенный срок часть своего имущества, которое используется последним в интересах либо учредителя, либо указанного им третьего лица (выгодоприобретателя) (п. 1 ст. 1012 ГК РФ). В последнем случае договор доверительного управления имуществом является договором в пользу третьего лица, и на него распространяются правила, установленные ст. 430 ГК РФ.

Договор доверительного управления имуществом не влечет перехода права собственности на имущество к доверительному управляющему. Доверительный управляющий вправе совершать как юридические, так и иные действия по договору.

Доверительный управляющий должен осуществлять управление имуществом от своего имени, указывая, что он является доверительным управляющим.

Договор доверительного управления является, по общему правилу, реальным (может быть и консенсуальным), двусторонним и возмездным (возможен и безвозмездный вариант).

Доверительное управление имуществом может возникнуть не только на основании договора, но и в силу закона (доверительное управление имуществом подопечного, безвестно отсутствующего и др.).

Бремя содержания имущества, риск его приращения и уменьшения после передачи в доверительное управление продолжает нести собственник имущества.

Учредителем доверительного управления является только собственник имущества. Другие лица, не являющиеся собственниками имущества, могут стать учредителями управления лишь по основаниям, предусмотренным законом: управление имуществом подопечного (ст. 38 ГК РФ); если в завещании назначен исполнитель завещания (душеприказчик). Права учредителя управления в указанных случаях принадлежат, соответственно, органу опеки и попечительства, исполнителю завещания (душеприказчику).

Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. В тех случаях, когда особенности объекта управления требуют получения лицензии, доверительный управляющий должен обладать лицензией (ценные бумаги, денежные средства, предприятия транспорта и т.д.).

Из всех организационно-правовых форм коммерческих организаций закон сделал только одно исключение: доверительным управляющим не вправе быть унитарное предприятие.

В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Закон запрещает также выступать в качестве доверительного управляющего государственным органам или органам местного самоуправления. Не может им быть и выгодоприобретатель по договору доверительного управления имуществом. Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме.

При передаче в доверительное управление недвижимого имущества форма договора должна соответствовать форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества, т.е. договор должен быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами. Передача недвижимого имущества в доверительное управление всегда подлежит государственной регистрации. Несоответствие формы договора или требования о регистрации передачи недвижимости влечет недействительность договора.

Предметом договора доверительного управления является совершение управляющим «любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя» (п. 2ст. 1012 ГК), если только какие-то из них не исключены законом или договором. Иными словами, речь идет об оказании услуг при осуществлении правомочий по владению, пользованию, распоряжению имуществом и других действий.

Управляющий всегда совершает соответствующие действия от своего имени, однако указывает при этом, в качестве кого он действует. Это достигается путем соответствующей информации третьих лиц в устных сделках или пометок, проставляемых после имени или наименования доверительного управляющего в письменных сделках и в документах. При этом условии управляющий становится стороной совершенных им сделок, а долги по обязательствам погашаются за счет переданного в управление имущества (п. 3 ст. 1022 ГК РФ). При отсутствии такой информации считается, что управляющий совершил сделку в личных целях и отвечать по ней перед контрагентом он будет личным имуществом, а не имуществом, переданным ему в управление (п. 3 ст. 1032 ГК РФ).

Объектами доверительного управления являются: объекты недвижимости, включая имущественные комплексы (п. 1 ст. 130, 132 ГК РФ), ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами (акции ГКО), исключительные права (п. 1 ст. 1013 ГК РФ). Нематериальные блага (гл. 8 ГК РФ) не могут быть объектом доверительного управления.

Кроме того, имущество может стать объектом рассматриваемого договора лишь при возможности его обособления на отдельном балансе и ведения по нему самостоятельного учета. При этом для расчетов должен быть открыт отдельный банковский счет (п. 1 ст. 1018 ГК РФ).

Передача в доверительное управление денежных средств допускается, только если доверительным управляющим является кредитная организация либо иное юридическое лицо, получившее разрешение (лицензию) на осуществление доверительного управления денежными средствами граждан и юридических лиц.

Закон запрещает передавать в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении или в оперативном управлении.

Существенными условиями договора, помимо его предмета, являются:

а) состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

б) наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

в) размер и форма вознаграждения управляющему (если договор возмездный);

г) срок действия договора (в случае отсутствия заявления сторон о прекращении договора по окончании срока его действия договор доверительного управления считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором). Срок договора не может превышать пяти лет. Для отдельных видов имущества законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор.

Договор относится к фидуциарным договорам. Нормативное регулирование закрепляет принципы сугубо личного исполнения договора, его прекращение, если личное исполнение невозможно, а также возможность одностороннего отказа каждой из сторон от договора. Однако, учитывая, что одной из сторон, как правило, является предприниматель, для управляющего это правило носит ограниченный характер. Отказ от договора учредителя управления либо выгодоприобретателя не ограничивается законодателем какими-либо условиями.

Не допускается обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица.

Дата добавления: 2014-01-03