Договорное право как система юридических норм

Параграф 1. Понятие договорного права и его место в системе юридических норм.

1. Понятие договорного права.

Термин договорное право имеет примерно 4-ре значения.

В объективном смысле как система норм.

Договорное право (в объективном смысле) – система гражданско-правовых норм регулирующих отношения, связанные с заключением, содержанием, формой, действием, исполнением, изменением и прекращением гражданско-правового договора, а также иные отношения основанные на договорах или в связи с ними.

2. Место договорного права в системе гражданского права.

Договорное право – система гражданско-правовых норм (целостность совокупность).

Договорное право – не является только частью обязательственного права, но является частью правовых норм о сделках.

- договорное право.

- обязательственное право (ряд обязательств возникают из односторонних сделок).

- нормы об обязательствах из односторонних сделок.

- нормы о договорных обязательствах.

- нормы о необязательственных договорах (вещно-правовые договоры и т. д.).

- нормы о сделках.

- правовые нормы об односторонних сделках.

- нормы об обязательствах, возникших не из сделок.

Нормы договорного права:

- в нормах об обязательствах;

- в нормах о сделках;

- в нормах других подотраслей гражданского права.

Граница деления не вырисовывается.

О применение норм о договорах, об односторонних сделках, об обязательствах:

1) к тем обязательствам, которые из договора применяются нормы об обязательствах (общие нормы). Согласно п. 3 ст. 420 ГК РФ к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ;

2) к односторонним сделкам применяются общие положения об обязательствах и договорах (не противоречащие общему характеру и существу односторонней сделки). Согласно ст. 156 ГК РФ к односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и о договорах постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.

Где же излагать общие положения о договоре?

В ГК РФ: в разделе регламентирующим обязательственное право.

Логичнее вывести общие нормы о договоре и сделать привязку к обязательствам и односторонним сделкам.

Дореволюционное законодательство:

- основная масса норм сосредоточена в разделе “Договоры”, а не сделки.

Раньше общие положения о договоре применялись к сделкам.

Сделка – более широкое понятие, чем договор, следовательно логичнее рассматривать недействительность сделок, а не выделять недействительность договоров и применить недействительности договоров к недействительность сделок.

3. Проблема согласованности договорного права с нормами налогового права и бухучета.

Диспозитивность и императивность.

Общее правило: в случае несоответствия договоров правым нормам о налогах и бухучета следует применять нормы договорного права, а не наоборот.

Нормы о бухучете носят производный характер. В этом смысле: их операции по договору не включаются в положения о договорном праве, следовательно нельзя инволировать в договоры.

Согласно абз. 3 п. 3 ст. 7 “О бухгалтерском учете”[22] без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению.

Как быть, если кредитный договор не подписан главным бухгалтером – недействительный.

Нормы гражданского права не требуют подписи главного бухгалтера.

Норма закона “О бухгалтерском учете” не соответствует ГК РФ, следовательно не применяется. Договор, который подпадает под норму - не подписывается бухгалтером.

“Основания недействительности сделок устанавливаются ГК РФ”.

На практике и из других актов.

Дух договорного права перебарывает нормы о бухучете.

Есть нормативно-правовые акты, нацеленные на учет договоров при бухгалтерском учете.

Приказ Минфина РФ от 24 декабря 1998 г. № 68н “Об утверждении Указаний об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, и Указаний об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества”.

Дополнительно см.:

Брызгалин Аркадий Викторович.

Центр финансово-экономических экспертиз.

1) Налоги и договор. 1999 г.;

2) Бухгалтерский учет и налогообложение хозяйственных договоров. 1997 г.;

3) Свод хозяйственных договоров и документооборота. В 2-х томах.

Параграф 2. Система (структура) договорного права.

1. Структурные элементы договорного права:

1) общие нормы договорного права;

2) специальные нормы договорного права.

2. Общие нормы договорного права.

Являются общими для все договоров.

Гл. 9 “Сделки” ГК РФ; раздел 3; главы 21 – 29 ГК РФ.

К общим нормам договорного права относиться любая норма о договоре, которая не относиться к отдельным типам договоров.

Если норма договорного права применяется более чем к одному из договорного типу – общая норма договорного права.

3. Специальные нормы договорного права.

Применяются к отдельным видам договоров.

Параграф 3. Источники договорного права. Общая характеристика.

1. Понятие источник договорного права.

Источник договорного права – формы выражения и закрепления норм договорного права.

2. Виды источников договорного права.

1) нормативно-правовые акты;

2) обычаи делового оборота.

Параграф 4. Нормативно-правовые акты, содержащие нормы договорного права.

1. Общая характеристика нормативно-правовых актов, содержащих нормы договорного права.

2. Иерархия системы нормативно-правовых актов – см. ст. 3 ГК РФ.

До 12 декабря 1993 года (принятие Конституции РФ): можно применять в части непротиворечащей Конституции РФ.

После принятия Конституции РФ, согласно ч. “о” ст. 71 Конституции РФ в ведении Российской Федерации находятся гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство.

Норма о том, что согласие дает Правительство Свердловской области – закон Свердловской области “Об управлении государственной собственностью”? в субъекте.

Нормы внутриорганизационные – распространяются на одну сторону.

Норма об условиях договора – норма, касается субъекта РФ. Приказ себе.

Не все нормы, которые внешне выглядят как нормы договорного права являются таковыми.

Параграф 5. Специализированные (технико-юридические) нормативные акты, содержащие нормы договорного права или имеющие значение для договора.

1. Общая характеристика и виды специальных нормативных актов.

“Обязательное требование к качеству товара”.

Согласно п. 4 ст. 469 ГК РФ если в установленном законом порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.

По соглашению между продавцом и покупателем может быть передан товар, соответствующий повышенным требованиям к качеству по сравнению с обязательными требованиями, установленными в предусмотренном законом порядке.

Согласно п. 1 ст. 474 ГК РФ проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором купли-продажи.

Согласно п. 1 ст. 754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за не достижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия.

Массив велик.

Группы:

1) стандарты и иные подобные нормативные акты (к купле-продаже);

2) строительные нормы и правила (к строительному подряду);

3) правила перевозок (к договору перевозки).

Согласно Закона “О защите прав потребителей” стандарт - государственный стандарт, санитарные нормы и правила, строительные нормы и правила и другие документы, которые в соответствии с законом устанавливают обязательные требования к качеству товаров (работ, услуг).

2. Стандарты и иные подобные нормативно-правовые акты.

- типы, виды стандартов;

- информация о стандартах.

Степень обязательности норм стандартов и их применение.

Раньше подход к стандартизации был очень административным.

Сейчас более цивилизованный.

Нормы в стандартах не все поголовно обязательные, а лишь те, которые имеют значение для унификации и обеспечения безопасности. Остальные рекомендательные.

3. Строительные нормы и правила.

Система нормативных документов в строительстве.

Основные положения закреплены в Строительных нормах и правилах СНиП 10-01-94 “Система нормативных документов в строительстве. Основные положения” (утв. постановлением Госстроя РФ от 17 мая 1994 г. № 18-38).

4. Правила перевозок.

Правила перевозок грузов ч. 1, 2 Тарифного руководства № 5 (пассажиров на ж/д транспорте).

Технические условия погрузки и приемки грузов 1990 г.

5. Значение и функции специальных нормативно-правовых актов в договорном регулировании.

Общие нормы договорного права говорят о договоре. После заключения договора отношения по нему регулируется еще большим количеством норм, которые содержаться в специализированных нормативных актах.

Параграф 6. Нормы договорного права.

1. Конструкция норм договорного права.

2. Императивные нормы международного права.

2.1. Понятие императивной нормы.

Это норма обязательная для сторон (ст. 422 ГК РФ). От нее нельзя отказаться.

Согласно п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

2.2. Значение императивных норм в договорном праве.

Они обеспечивают необходимую степень единообразия и унификации договорного регулирования.

2.3. Способы выражения императивных норм договорного права.

Признаки императивной нормы:

- любая норма, которая не является диспозитивной.

3. Диспозитивная норма договорного права.

3.1. Понятие диспозитивной нормы.

Диспозитивная норма – норма, которая применяется постольку, поскольку стороны не установили иное (ст. 421 ГК РФ).

Согласно абз. 2 п. 4 ст. 421 ГК РФ в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Стороны могут отступить от нормы, но в определенном направлении.

Норма определяющая неустойку – можно только повысить.

Не чисто “диспозитивная”.

Скорее – ограничительно - императивная, т.к. диспозитивная не равна полной свободе усмотрения.

М. Ф. Казанцев - нормы:

1) императивная;

2) диспозитивная;

3) ограничено императивная.

3.2. Значение диспозитивности в договорном праве.

Дух договорного права выражается в диспозитивных нормах.

Диспозитивность на стадии заключения договора.

3.3. Способы выражения диспозитивности в договорном праве:

Типичная конструкция - “если иное не …”.

1) Диспозитивный характер норме придается в самой этой норме;

2) Норма сформулированная как императивная, но диспозитивный характер ей придает другая норма. Например, согласно п. 5 ст. 896 ГК РФ правила настоящей статьи (п.п. 1 – 4) применяются, если договором хранения не предусмотрено иное;

3) Целой категории норм придается диспозитивный характер;

4) “Если иное не предусмотрено законом или договором”. Необходимо установить закон, где содержится иное правило.

Например, согласно ст. 211 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором.

Договор подряда (императивная):

Согласно п. 1 ст. 705 ГК РФ если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором подряда:

риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона;

риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

4. Иные виды норм договорного права.

Брагинский Михаил Исаакович:

“Общепризнанное двухчленное деление норм на императивные и диспозитивные в действительности не охватывают всего относящегося к договорам правого массива. Речь идет о существовании в нем еще и третьего вида регулирующих договор норм. Имеются в виду факультативные нормы. Последние отличаются тем, что для их вступления в силу необходимо положительным образом выраженное согласие сторон.

Хотя удельный вес факультативных норм в договорном праве и невелик, их существование и особенности имеют принципиальное значение. Так, например, п. 1 ст. 922 ГК закрепляет за поклажедателем право работать в банке с ценностями, которые хранятся в индивидуальном сейфе, только при условии, если это предусмотрено договором. Пункт 2 ст. 592 ГК таким же образом вступает в действие при наличии в договоре специальных условий, запрещающих осуществление выкупа ренты на протяжении жизни получателя или в течение определенного срока (не превышающего 30 лет). Такой же факультативный характер носят нормы, включенные в п. 1 ст. 851 ГК (клиент обязан оплачивать услуги банка по совершению операций с денежными средствами, которые находятся на счете клиента). …

Ключевую роль для стоящего перед законодателем выбора между диспозитивной и факультативной нормами играет предположение о значимости, которую может иметь соответствующее условие для договоров данного вида (типа). Ели есть основания предположить, что договор не может существовать без того, чтобы стороны не выразели прямо своего отношения к соответствующему вопросу, применяется диспозитивная норма. И наоборот, если вопрос, о котором идет речь, может быть без ущерба для договора обойден сторонами, целесообразно соответствующую норму сделать факультативной, т. е. Такой, придание правовой силы которой связано с включением в договор отсылки к ней. Имеется в виду, что в последнем варианте может быть ситуация, при которой будет осуществлено правовое регулирование без явно выраженной и согласованной воли контрагентов.”[23].

Факультативная норма: для ее вступления в силу необходимо соглашение сторон. См.: ст. 922 ГК РФ “Хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе”.

Сфера применения ограничивается стадией заключения договора.

После заключения договора – это управомочивающая норма.

Параграф 7. Обычаи делового оборота как источника договорного права.

1. Понятие обычая делового оборота.

1.1. Легальное понятие обычая делового оборота.

В 1991 году в РФ появилось понятие “обычай делового оборота”, которое было закреплено в основах гражданского законодательства.

В 1994 году в законодательстве появилось определение обычая делового оборота.

Согласно п. 1 ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Согласно п. 4 Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”:

Под обычаем делового оборота, который в силу статьи 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т.п.

Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и т.п.).

Правовая природа обычая делового оборота.

1.2. Доктринальное понятие обычая делового оборота.

Обычай делового оборота – гражданско-правовая норма, которая (1) сложилась и широко применяется в какой либо области предпринимательской деятельности, (2) не предусмотрена законодательством, (3) санкционирована государством.

Обычай делового оборота – норма права.

Обычай делового оборота – норма права или источник права?

Чтобы обычай был обычаем не всегда нужно санкция государства.

В гражданском праве нужна такая санкция, “т. е., чтобы не стороны признавали обычай – обычаем делового оборота, а чтобы государство в лице его компетентных органов признало его таковым.”[24].

1.3. Обычай делового оборота и гражданско-правовой обычай.

ГК РФ говорит об обычаи делового оборота.

Просто об обычаях ГК РФ не говорит.

Исчерпывается ли нормы гражданского права обычаями делового оборота или есть еще и обычаи (не в сфере предпринимательской деятельности).

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Обычаями делового оборота не исчерпываются нормы права, касающиеся обычаев (“обычно предъявляемые требования”).

Обычаи делового оборота меньшая категория, чем обычаи.

1.4. Отграничение обычаев делового оборота от деловых обыкновений и заведенного порядка.

Деловое обыкновение – это правило поведения, которое (1) сложилось в какой либо области предпринимательской деятельности, (2) применяемое к отношениям сторон, если они выразили на это обоюдное согласие.

Деловое обыкновение не применяется к отношениям сторон помимо их воли.

Деловое обыкновение не является нормой права, но является правилом поведения.

Заведенный порядок – практика взаимоотношений, установившееся между сторонами конкретного договора.

Дело касается конкретных сторон и конкретного договора. Например, покупателя и поставщика.

“Обычаи имущественного оборота”.

Ушли от обычая делового оборота, но не дошли до обычая.

2. Исторический аспект обычаев делового оборота.

Обычаи делового оборота – первый источник права.

До принятия Французского ГК - существовали кутюмы (обычаи делового оборота). Они и применялись.

В РФ: до выхода в свет Свода законов граждан. т. 10, ч. 1 – часть Свода законов Российской империи (1832 г.).

До революции был – Устав торговый.

Ст. 1 устава: “права и обязанности, проистекающие из сделок и отношений торговли свойств, определяется законами торговыми – законами гражданскими и применяется в торговли обычаями”.

Обычай – т. е. правило, которое обычно применяется.

Пример:

- обычаи морских портов;

- “Свод действия обычаев Архангельского порта”.

3. Виды обычаев делового оборота.

По двум основаниям:

1) по области применения:

- внутренние обычаи делового оборота;

- внешнеторговые обычаи делового оборота (просто обычаи).

В свою очередь внутренние (по сфере):

- общероссийские;

- региональные;

- распространяющиеся на одну организацию (морской порт).

Внешнеторговый обычай:

ИНКОТЕРМС – торговые обычаи или обычаи делового оборота?

Судебная практика: эти правила применяются постольку, поскольку стороны в договоре на них сослались (деловые обыкновения).

2) по формам определенности (закреплении в нормативно-правовых актах):

- зафиксированные;

- незафиксированные.

4. Значение обычаев делового оборота в договорном регулировании.

Обычай делового оборота применяется в сфере договорных отношений.

В сфере договорного права необходимо выделить его соотношение с другими средствами правового регулирования.

Обычай делового оборота:

1) диспозитивная норма;

2) носит дополнительный характер по отношению к законодательству и договору.

Соотношение обычаев делового оборота с императивной нормой, договором и диспозитивной нормой.

Согласно п. 5 ст. 421 ГК РФ если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Приоритет императивной нормы над обычаем делового оборота.

Закон дается законодателем (свыше).

Обычай сверху не устанавливается.

Если в законе установлено правило равнозначное обычаю делового оборота, то должное и сущее совпадает.

Договор имеет приоритет перед обычаями делового оборота.

Соотношение диспозитивных норм перед обычаями делового оборота.

По общему правилу:

При коллизии диспозитивной нормы и обычая приоритет остается за диспозитивной нормой.

Исключение:

1) ст. 312 ГК РФ если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования.

5. Способы (пути) формирования внутренних обычаев делового оборота.

1) разработка и опубликование примерных условий договора. Согласно ст. 427 ГК РФ в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати.

2) отмена нормативно-правового акта широко применявшегося на практике и продолжающегося практически применяться на практике.

Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству. Утверждена постановлением Госарбитража при СМ СССР от 25.04.66 № П-7 с дополнениями и изменениями внесенными постановлениями Госарбитража СССР от 29.12.73 № 81 и от 14.11.74 № 98 [25].

Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству. Утверждена постановлением Госарбитража при СМ СССР от 15.06.65 № П-6 с дополнениями и изменениями внес. Пост. Госарбитража СССР от 29.12.73 № 81 и от 14.11.74 № 98 [26].

3) необходимость восполнения пробелов, неполноты нормативно-правового регулирования договорных отношений.

Например, законодатель воспроизводит привычные схемы видов договоров, но делает это общим образом, с учетом, что практика восполнит эти правила:

Складское хранение и обращения складских свидетельств. Какое содержание и значение первой передаточной надписи на варанте? Следовательно из практического восприятия – обычаев делового оборота.

4) новые отношения – новые правила (до закона).

6. Обычаи делового оборота и суд.

6.1. Роль суда в формировании обычаев делового оборота.

Обычай делового оборота формируется в процессе взаимоотношения сторон.

Именно суд, разрешая какое–либо дело должен констатировать о наличии какого–либо обычая делового оборота.

Применение судом обычаев делового оборота.

Очень сложно было в советское время встретить ссылку на обычаи делового оборота.

“Кодекс”.

Ошибка: обычаи делового оборота путают с установившемся порядком.

Согласно п. 1 ст. 508 ГК РФ в случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

Например, 1/3 цистерны молока, а не 1 цистерна, следовательно в течение 6-ти месяцев – 1 раз в месяц равными партиями.

1) Вопрос: об обязанности доказывания применения обычая делового оборота и его содержания. Та сторона, которая ссылается на него.

2) Вопрос: о применении судом обычая делового оборота на который стороны не ссылались.

Вправе ли суд или обязан применить в таком случае обычай делового оборота?

Обычай делового оборота – норма права, следовательно источник права, таким образом суд обязан применить обычай делового оборота.

3. Вопрос: может ли являться неправильное или неприменение судом обычая делового оборота – обстоятельство для отмены судебного решения?

Да, хотя в АПК РФ этого нет.

Параграф 8. Судебные и иные интерпритационные акты, содержащие разъяснение и толкование норм договорного права.

1. Понятие интерпритационных правовых актов.

Интерпритационные правовые нормы (толкование) – производные нормативно-правовые акты.

Акты судебных органов – нормативно-правовые акты (обосновано).

Интерпритационные правовые акты носят производное нормативное значение.

Нормативно-правовые акты:

- первичные (законодательство);

- производные (судебные решения).

2. Виды итерпритационных правовых актов:

По субъекту толкования:

1) акты судебного толкования;

2) акты органов, издавших нормативно-правовой акт.

3. Значение интерпритационных правовых актов:

- установление содержания применяемой правовой нормы;

- единообразное применение.

Недействительность: нарушение обязательства о платеже – это не исполнение договора, а не недействительность (сфера заключения договора).

Глава 6.

Дата добавления: 2014-01-03