Основные начала коллизионного права

ЛЕКЦИЯ ТЕМА 3. КОЛЛИЗИОННОЕ ПРАВО - ЦЕНТРАЛЬНАЯ ЧАСТЬ И ПОДСИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Наличие иностранного элемента в частном правоотношении — непременное основание для постановки коллизионного вопроса. Суть коллизионного вопроса — право какого государства должно регулировать данное правоотношение с иностранным элементом: право страны суда (закон суда) или право того государства, к которому относится иностранный элемент (при этом иностранных элементов может быть несколько, а также отношение может быть прямо связано не с национальным, но с международным правом). Проблема выбора законодательства (свое собственное, иностранное, международное) существует только в международном частном праве. Если коллизионный вопрос решен в пользу применения права другого государства, то национальный судебный орган обязан разрешать спор не на основе своего собственного права, а на основе права иностранного. Возможность применения национальными правоприменительными органами иностранного частного права — основной парадокс и основная сложность МЧП. Национальные суды применяют иностранное право только при разрешении частноправовых споров, отягощенных иностранным элементом. При этом иностранное право применяется исключительно в силу постановлений национального законодательства. Коллизионные нормы национального права, созданные национальным законодателем, предписывают национальным судебным органам применять не свое собственное право, а право другого государства. В принципе право любого государства как проявление его юрисдикции, верховенства и суверенитета имеет строго территориальный характер и может регулировать отношения только на территории данного государства.

Коллизионные нормы национального права наделяют иностранное частное право экстерриториальным действием. За счет применения права других государств в национальных судах происходит сужение сферы действия национального права и одновременно — расширение пространственной сферы действия иностранного права. Экстерриториальное действие могут иметь нормы только иностранного частного права. Общепризнанным принципом права является признание строго территориального характера национального публичного и процессуального права. Национальное публичное и национальное процессуальное право действует только на своей территории и не может применяться в судах других государств. В настоящее время наблюдается тенденция отступления от этого принципа. В сфере публичного права это отступление касается прежде всего публичных норм с частноправовым эффектом. Такие нормы есть в большинстве отраслей современного права — например, финансовое право представляет собой публичное право, однако его нормы, регулирующие финансирование коммерческой деятельности, являются нормами с частноправовым эффектом. Однако применение норм иностранного публичного права осуществляется не в соответствии с национальным правом, а на основе международных соглашений.

В частности. Конвенция о правовой помощи СНГ 1993 г. содержит положение о невозможности отказать в применении иностранной правовой нормы только по причине ее публично- правового характера. В еще большей степени проявляется тенденция отказа от неприменения иностранного процессуального права. В современной науке уже выработана концепция «гражданского процессуального коллизионного права», в соответствии с которой суды при рассмотрении частноправовых споров с иностранным элементом должны использовать не только материальное, но и процессуальное право другого государства. Процессуальные коллизионные нормы есть и в законодательстве некоторых государств (Италия, Канада). Однако подобные положения национального права — очень редкое явление. Остается общепринятым, что суд ведет судебное разбирательство по нормам своего процессуального права, но может применять и иностранные процессуальные нормы, если это установлено в международном договоре.

В основном иностранное процессуальное право используется при оказании правовой помощи. Национальные суды при выполнении иностранных судебных поручений могут использо- вать иностранные правовые процессуальные формы (по просьбе компетентных органов государства, испрашивающего исполнение поручения).

Коллизионные нормы — это основа для решения коллизионного вопроса, фундамент международного частного права. Коллизионная норма представляет собой норму общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а только на основе заложенного в этой норме объективного критерия определяет, право какого государства должно регулировать соответствующие отношения. Необходимость существования коллизионных норм обусловлена различием правовых систем — одни и те же частноправовые отношения по-разному разрешаются в разных государствах.

Коллизионное право представляет собой совокупность коллизионных норм. Как и МЧП в целом, коллизионное право имеет национальный характер, — в правопорядке каждого государства есть свое собственное коллизионное право. Коллизионное право — подсистема МЧП, основной институт его Общей части. МЧП формировалось и развивалось именно как коллизионное (конфликтное — Великобритания, США) право. Основной источник коллизионных норм — это национальное законодательство, однако в мире уже давно предпринимаются попытки создать унифицированное международное коллизионное право (Кодекс Бустаманте, комплекс региональных и универсальных конвенций о применимом праве).

В связи с этим в современном МЧП появилась новая проблема — международные коллизии коллизий (столкновение национальных и международных коллизионных норм или коллизионных норм различных международных договоров). В настоящее время нормативная структура МЧП значительно расширилась за счет создания унифицированных материально-правовых норм, сужающих действие коллизионного права. Их применение значительно упрощает и ускоряет процесс разрешения частноправовых споров с иностранным элементом. Нет необходимости решать вопрос о применимом праве, обращаться к иностранной правовой системе, устанавливать содержание норм иностранного права. Суды просто применяют международные материальные нормы, признанные соответствующими государствами и устанавливающие одинаковое правовое регулирование спорного правоотношения. В законодательстве многих государств установлен примат унифицированных материальных норм над национальными коллизионными (ст. 1186 ГК РФ). Несмотря на это, господствующей точкой зрения и в законодательстве, и в практике, и в науке остается следующая: коллизионное право — это основная, фундаментальная часть современного МЧП любого государства.

Дата добавления: 2014-01-03