Основные доктрины иммунитета гос-ва. Нормативно-правовое обеспечение иммунитета

Решение вопроса об иммунитете, его границах и основаниях, когда он может быть предоставлен иностранному государству, зависит от теории абсолютного или ограниченного иммунитета, принятой в той или иной стране.

Абсолютный иммунитет означает право государства пользоваться иммунитетом в полном объеме, всеми его элементами; он распространяется на любую деятельность государства и любую его собственность. Первоначально иммунитет сложился и применялся как абсолютный. Единственное ограничение иммунитета государства возможно было только при условии прямо выраженного его согласия.

По мере расширения функций государства внутри страны и в международных отношениях оно стало все шире выступать в качестве субъекта частноправовой деятельности и абсолютный иммунитет становился ощутимым препятствием в развитии мирохозяйственных связей, так как контрагенты государства, по сути, лишались права на судебную защиту своих имущественных прав. В связи с этим в доктрине и в судебной практике появляется идея необходимости ограничения иммунитета государства.

Считается, что иностранное государство пользуется иммунитетом только в тех случаях, когда оно совершает суверенные действия, например, направляет дипломатические делегации, открывает консульства. Если же иностранное государство совершает действия коммерческого характера т.е. ведет торговую деятельность, заключает торговые сделки, то оно иммунитетом не пользуется. Впервые теория ограниченного иммунитета была зафиксирована в проекте регламента Института международного права в 1891г.

О распространении данной концепции свидетельствует и то, что существуют многосторонние международные договоры, базирующиеся на ее положениях. К их числу относится Европейская конвенция об иммунитете государств от 16 мая 1972г.

В Конвенции провозглашается принцип иммунитета иностранного государства (ст. 15) и закрепляются исключения, при которых иностранное государство не может ссылаться на иммунитете перед национальным судом другого государства: в отношении разбирательств, связанных с контрактами о найме на работу; обязательств, возникающих из контрактов, которые подлежат исполнению на территории государства суда; связанных с участием государства в компаниях и иных юридических лицах, имеющих местонахождение на территории государства суда; связанных с производственной, торговой и финансовой деятельностью, которую государство осуществляет через свое агентство или учреждение; Конвенция не распространяется на разбирательства относительно социального обеспечения, возмещение ядерного ущерба или вреда, таможенных обязательств, налоговых или уголовных взысканий, разбирательств, связанных с управлением государственными морскими судами.

Согласно Конвенции государство, против которого было вынесено решение, обязано его исполнить. Исключения составляют строго ограниченные случаи: если решение противоречит публичному порядку страны исполнения; если разбирательство между теми же сторонами имеется в производстве суда этого государства и оно возбуждено первым или находится в производстве суда другого участника Европейской Конвенции и было там возбуждено первым; если не были соблюдены требования о вручении судебных повесток, представители государства не явились в суд и не была принесена апелляция на заочное судебное решение.

Если государство не исполняет судебное решение, сторона, добивающаяся его исполнения, вправе обратиться в суд государства, против которого было вынесено решение. Этот суд должен определить, подлежит ли исполнению вынесенное против этого государства решение. При ратификации, утверждении или присоединении к Европейской Конвенции государство – участник указывает такие компетентные суды.

Никакие принудительные меры не применяются в отношении собственности иностранного государства, которая находится на территории государства суда. Такие меры могут приниматься только при условии, если иностранное государство в письменной форме согласилось на их применение.

Комиссия международного права подготовила проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, основанный на принципе ограниченного иммунитета государства.

Этот проект был одобрен резолюцией Генеральной Ассамблеи (49/91 от 9 декабря 1994г.) Содержание иммунитета государства, его органов и их должностных лиц раскрывается в Венских конвенциях: о дипломатических сношениях 1961г., о консульских сношениях 1963г., о представительстве государств в их отношениях с международными организациями универсального характера 1975г.

Конвенции 1961г. и 1963г. дополняет Конвенция о специальных миссиях 1969г. Генеральная Ассамблея ООН в феврале 1946г. приняла Конвенцию о привилегиях и иммунитетах ООН, а позднее, в ноябре 1947г. – Конвенцию о привилегиях и иммунитетах специализированных учреждений. Особенности наделения привилегиями и иммунитетами этих учреждений предусматриваются в документах о них.

Особые стороны межгосударственных отношений, возникающих в связи с деятельностью вне пределов государственной территории, - в открытом море, Антарктиде, космическом пространстве регулируются Конвенцией ООН по морскому праву 1982г., Договором об Антарктике 1959г., Договором о принципах деятельности государств по исследованию и использованию космического пространства, включая Луну и другие небесные тела 1967г. и другими международными договорами, в которых решаются вопросы, связанные с иммунитетом государства, его судов, космических объектов и др.

В 1926 году в Брюсселе была подписана Конвенция об унификации некоторых правил, относящихся к иммунитету государственных судов. Основное положение Конвенции гласит:

«Суда вместе с их грузом, состоящие в собственности правительства или арендованные правительством и служащие для торговых целей, подчиняются в мирное время общему морскому праву и не должны пользоваться иммунитетом».

Иммунитет украинских государственных судов морских судов опирается не только на международное, но и на внутренне право.

Статья 18 Кодекса Торгового Мореплавания (КТМ) предусматривает, что на суда, находящиеся в собственности государства, не может быть наложен арест или обращено взыскание без согласия органа, который осуществляет управление государственным имуществом. Эта норма действует и за границей, т.к. правовое положение морского судна определяется законом государства, под флагом которого оно ходит.

1. Понятие и виды собственности в МЧП.

Право собственности представляет собой центральный институт любой правовой системы. С его помощью юридически закрепляются правила регулирования экономических общественных отношений, касающихся собственности.

Классическая западная юриспруденция рассматривала право собственности как наиболее полное господство над вещью. Подобное понимание собственности было воспринято из римского частного права. Известная 544 статья Французского гражданского кодекса 1804 года определяла собственность, как «право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее абсолютным образом…». Такое же понимание собственности отстаивает и Германское гражданское уложение, согласно которому «собственник вещи может… распоряжаться вещью по своему усмотрению и устранять других лиц от всякого на нее воздействия». Сходная формулировка содержится и в Швейцарском гражданском уложении 1907 года.

В Украине существует несколько нормативных определений права собственности. Ст. 316 ГК: «Право собственности является право лица на вещь (имущество), которое оно осуществляет в соответствии с законом по своей воле, независимо от води других лиц». Ст. 2 ЗУ «О собственности» (ВВР, 1991, № 20, ст. 249): «Право собственности – это урегулированные законом общественные отношения по поводу владения, пользования и распоряжения имуществом.» При этом далее указывается, что субъектами права собственности могут быть как граждане Украины, так и иностранцы, лица без гр-тва, иные государства, юр.лица, международные организации. Разновидности имущества, формы собственности, основания приобретения и правовой режим определяется каждым государством отдельно.

В законодательстве многих государств проводится различие между правом на недвижимое имущество и правом на движимое имущество. Эта классификация осуществляется в зависимости от естественных свойств объектов. Под недвижимыми понимаются вещи, находящиеся в одном и том же месте, обладающие индивидуальными признаками и к тому же являющиеся незаменимыми, в то время как движимые вещи переместимы и в большинстве случаев могут быть заменены другими однородными вещами.

В отношении недвижимости законодательство, судебная практика и доктрина этих государств придерживаются принципа, согласно которому право собственности на недвижимость регулируется законом места нахождения недвижимости. Этот закон определяет и содержание права собственности на недвижимость, и форму и условия перехода прав на недвижимость. Особенно жестко данный принцип проводится в отношении такой основной категорий недвижимого имущества, как земельные участки. В специальных реестрах и книгах ведется строгая регистрация прав собственности на землю. Как правило, к недвижимости, кроме земельного участка и непосредственно связанного с ним, т.е. неотделимым от него вещи, относят – здания, сооружения, растения на корню и т.д., хотя многие из них могут стать движимыми вещами и как таковые - предметом обязательств. Все остальные вещи относят к движимому имуществу.

В Украине ст. 181 ГК к недвижимому имуществу относит земельные участи, а также объекты, размещенные на земельных участках, перемещение которых является невозможным без изменения их назначения. Предприятие как единый имущественный комплекс также считается недвижимым имуществом. Кроме того, режим недвижимости вещи законом может быть распространен на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, иные вещи, права на которые подлежат государственной регистрации.

Однако в национальных системах имеются и различия в квалификации. В основном это относится к признанию недвижимостью некоторых вещей, которые по своим естественным свойствам является движимыми, а также прав на подобные вещи.

Так французской законодательство относит к недвижимым вещам по самой их природе землю и связанные с ней строения, урожай на корню, леса и т.д. К недвижимым же вещам по их назначению закон относит машины, инструменты и сырье, используемые на предприятиях, сельскохозяйственные орудия и скот в имении и т.д., и это притом, что по своей природе они являются движимыми.
Поэтому, если эти объекты выделить из состава имения, они станут движимыми.
Кроме вышеназванного, под понятие «недвижимости» подпадают установленные на землю права - сервитуты, узуфрукт, ипотека. Остальные виды имущества, в том числе и так называемые «бестелесные имущества», являются движимыми. (Современная западная концепция собственности относит к «бестелесному» имуществу, с одной стороны, круг прав на технические и нетехнические объекты промышленной собственности (изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наименования и т.п.), а с другой стороны - круг прав на объекты финансовой и коммерческой собственности, которые выступают в виде прав требования из денежных и товарораспорядительных документов (облигации, векселя, чеки, паи и т.п.).

Более узкое понятие недвижимости используется в ФРГ. Здесь недвижимостью считаются земля и составные части земельного участка, под которыми имеются в виду вещи, прочно связанные с землей, - строения, растения на корню, высаженные в почву семена, а также права, которые связаны с правом собственности на данный участок. Движимостью же признается все, что не является земельным участком или его составной частью.

В Англии и большинстве штатов США присутствуют существенные особенности в делении вещей на движимые и недвижимые. Термины «движимое» и
«недвижимое имущество» применяются судами тогда, когда идет речь об отношениях с «иностранным элементом», которые регулируются частным правом, в то время как во внутренних отношениях такое деление значения не имеет.

В английском праве применительно к отношениям на национальном рынке действует исторически сложившаяся классификация имущества на реальное (real property) и персональное (personal property) в зависимости от различных форм исковой защиты. К реальному относят имущество, в отношении которого может быть предъявлен реальный иск, т.е. иск о восстановлении владения, в то время как персональным рассматривается имущество, защищаемое персональным иском, направленным на получение денежной компенсации.

Реальное имущество включает землю и имеющие с ней существенную связь объекты. К реальному имуществу относятся здания, урожай на корню, скот на ферме и т.д. При этом установление связанности с землей или строением немаловажно для признания объекта как их принадлежности. Остальное имущество относится к персональному.

Более сложным является положение с движимым имуществом. Сюда относятся обычно права требования, ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и т. д. В отношении этой категории имущества в различных государствах по-разному решается вопрос о значении принципа закона места нахождения вещи, хотя и в отношении режима движимого имущества указанный принцип имеет решающее значение.

Во-первых, считается общепризнанным, что если в каком-либо государстве вещь правомерно перешла по законам этого государства в собственность определенного лица, то при изменении места нахождения вещи право собственности на данную вещь сохраняется за ее собственником. Таким образом, признается право собственности на вещь, приобретенную за границей.

Во-вторых, обычно признается, что объем прав собственника определяется законом места нахождения вещи. Из этого следует, что при перемещении вещи из одного государства в другое (как это происходит именно с движимым имуществом) соответственно изменяется и содержание прав собственника. При этом не имеет значения, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство. Право собственности на вещь, например приобретенную иностранцем на своей родине, признается, но содержание этого права будет определяться не законом страны его гражданства, а законом места нахождения вещи.

В доктринах международного частного права существуют различные точки зрения на то, какой закон регулирует переход права собственности, если вещь приобретается не в том государстве, где она находится. В одних странах доктрина высказывается в пользу применения закона места нахождения вещи, в других предпочтение отдается личному закону собственника.

В праве Франции в ряде случаев переход права собственности на движимость определяется законом места нахождения вещи; в то же время в наследственном праве переход имущества в порядке наследования часто определяется личным законом наследодателя. Однако принцип личного закона рассматривается в современной доктрине больше как исключение из общего правила. Этот принцип продолжает сохраняться в законодательстве лишь отдельных стран (Аргентины, Бразилии)

Достаточно интересным в международном частном праве является вопрос о переходе риска случайной гибели или порчи имущества от отчуждателя на приобретателя в тех случаях, когда приобретение права собственности происходит по договору (в частности, по договору купли-продажи). Проблема здесь заключается в том, что законодательство различных стран по-разному определяет момент такого перехода.

В правовых системах одних государств в данном случае используется принцип римского гражданского права, в соответствии с которым риск переходит с продавца на покупателя в момент заключения контракта, независимо от того, приобретает ли покупатель в этот момент право собственности на проданный товар. Это правило, в частности, зафиксировано в законодательствах Швейцарии, Голландии, Японии, некоторых стран Латинской Америки.

Нормативные правовые акты других стран мира, связывают момент перехода риска непосредственно с моментом перехода права собственности ( риск несет собственник).

Момент перехода права собственности и момент перехода риска являются различными гражданско-правовыми категориями. Первый имеет прямое отношение к вещным правам, второй — к обязательственным правоотношениям. Поэтому и коллизионные проблемы, возникающие в связи с этими категориями, будут разрешаться на основе различных коллизионных норм.

Особые сложности в международной деловой практике вызывают случаи, когда предметом сделки выступает товар, находящийся в пути (res in transitu). В такой ситуации стороны, заключая договор в отношении вещи, перевозимой по морю, воздуху или по суше, могут и не знать с достаточной степенью точности, где в настоящее время эта вещь находится.

В международном частном праве существуют несколько привязок, позволяющих продавцу и покупателю определить применимое право для урегулирования их взаимоотношений по переходу права собственности в подобных случаях: закон страны места назначения вещи, закон страны места отправления вещи, закон промежуточного пункта, закон флага транспортного средства и т.п.

В Украине согласно Ст.. 41 ЗУ «О МЧП»: Право власності та інші речові права на рухоме майно, що за правочином перебуває в дорозі, визначаються правом держави, з якої це майно відправлене, якщо інше не встановлено за згодою сторін.»

Исходя из классической концепции, в основе механизма имущественных отношений лежит право собственности на материальные объекты, вещи (концепция «вещественной собственности»). «Модернизация» концепции, вылившаяся в расширение круга объектов права собственности и иных вещных прав, пошла по двум направлениям. Расширение самого понятия «вещественной» собственности произошло в ходе развития общества, научно-технического прогресса. К имуществу как объекту собственности стали относить электроэнергию и газ, а позднее и другие виды энергии и сырья, выходящие за границы традиционного понимания «вещи».

Появление концепции «бестелесного имущества» стало вторым направлением в расширении круга объектов вещных прав. Под ним понимают права, имеющие стоимость и денежную оценку. Они представляют собой «идеальный» имущественный объект.

Особое значение имеет отнесение к категории «бестелесного имущества» прав из ценных бумаг и оборотных документов, которые получили наименование финансовой и коммерческой собственности.

К финансовой собственности относятся денежные бумаги (облигации, векселя, чеки и т.п.), а также документы, выражающие право участия в разного рода обществах, компаниях (паи, акции). К коммерческой собственности относят товарораспределительные документы, выражающие право на получение товаров (коносаменты, накладные, свидетельства товарного склада).

Государство признало эти права в качестве особого рода имущественных ценностей как объектов вещного права.

В юридико-техническом смысле право собственности распространяется на документы, выражающие и закрепляющие права имущественного характера. К ним применяются правила коммерческого использования подобных документов и их отчуждения как материальных объектов собственности. Они становятся предметом купли-продажи, залога и других рыночных операций. Таким образом
«бестелесные имущества», которые закрепляются за отдельными участниками хозяйственного оборота, «эксплуатируются» как самостоятельные имущественные ценности.

Решение коллизионных вопросов, связанных с владением данными разновидностями собственности, можно найти в Конвенции о регулировании некоторых коллизий законов о переводном и простом векселе 1930 г., в ряде транспортных конвенций (в отношении коносаментов и накладных).

Как видно, право разных стран не всегда одинаково решает вопрос об отнесении той или иной вещи к движимому или недвижимому имуществу, к реальной или материальной вещи. Проблема, которая возникает в связи с этим, называется «конфликт квалификаций», или «спрятанная коллизия». Таким образом, решающим должен быть выбор того закона, в соответствии с которым будет определяться статус вещи. Однако законодательство большинства стран оставили этот вопрос открытым.

Итак, право собственности на недвижимое имущество определяется законом страны, где оно находится (lex rei sitae), также как и право собственности на движимое имущество определяется законом их места нахождения. Ст. 38 ЗУ «О МЧП»: Право власності та інші речові права на нерухоме та рухоме майно визначаються правом держави, у якій це майно знаходиться, якщо інше не передбачено законом.

2. Належність майна до нерухомих або рухомих речей, а також інша класифікація майна визначаються правом держави, у якій це майно знаходиться.»

При этом защита права собственности и иных вещных прав осуществляется на выбор заявителя согласно праву государства, в котором находится имущество или праву государства суда. (ст.. 42 ЗУ «О МЧП».)

Еще одним видом собственности является интеллектуальная собственность. Особенностью прав авторов и изобретателей является то, что права имеют территориальный характер. Т.е. напр., право на литературное произведение (личные неимущественные и имущественные права), которое впервые было опубликовано на территории соответствующего государства, возникает по законодательству этого государства и его юридическая защита распространяется только на территории этого государства, и не влечет автоматического признания на территории другой страны.

Точно также, право на промышленную собственность у лица возникает с момента выдачи ему соответствующим органом патента, который имеет силу только на территории страны, которая его выдала.

Однако на международном уровне приняты договора о взаимном признании и охране прав интеллектуальной собственности:

- 1883 г. Парижская конвенция об охране промышленной собственности. Для Украины вступила в силу в 1991 г.. Государства, участники Конвенции, создали Союз по охране промышленной собственности. Согласно Конвенции, граждане каждой страны Союза пользуются такими же привилегиями, которые предоставлены собственным гражданам в каждой стране Союза и их права охраняются также, как и права собственных граждан на промышленную собственность, т.е. предоставлен национальный режим охраны промышленной собственности для граждан стран Союза.

- 1886 г. Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений. Для Украины вступила в силу в 1995 (ВВР, 1995, № 21, С. 155). Государства, участники Конвенции, создали Союз по охране прав авторов на их литературные и художественные произведения. Конвенция устанавливает два критерия, при которых будет предоставлена охрана: это наличие гражданства автора или места его постоянного проживания и место выпуска произведения в свет.

- 1952 г. в Женеве подписана Всемирная конвенция об авторском праве. Для Украины вступила в силу в 1993 г. (ВВР, 1994, № 13, С. 70). Конвенция установила национальный режим защиты прав авторов как впущенных, так и не выпущенных в свет произведений. Для достижения целей Конвенции любая страна участница может прировнять к своим гражданам любых лиц, которые домицилированы на территории этой страны. Интересно, что Конвенция не раскрывает содержание авторских прав и даже не дает их перечень. Единственным правом автора, которое непосредственно предусмотрено в Конвенции и ею охраняется, является право автора на перевод, выпуск в свет переводов и предоставление разрешений на перевод и их выпуск в свет. Срок охраны произведений, на которые распространяется действие Конвенции, не может быть короче периода, который охватывает время жизни автора и двадцать пять лет после его смерти.

Одно из различий между Всемирной конвенцией и Бернской состоит в том, что Всемирная конвенция не имеет обратной силы, а Бернская имеет. Согласно ст.18 Бернской конвенции, она применяется ко всем произведениям, которые к моменту ее вступления в силу не стали еще общественным достоянием в стране происхождения вследствие истечения срока охраны.

Участие Украины в названных конвенциях позволило сформулировать соответствующую норму в ЗУ «О МЧП», которая гласит: «К правоотношениям в сфере защиты прав интеллектуальной собственности применяется право государства, в которой требуется защита этих прав.

Отделение от авторского права смежных прав привело к необходимости отдельной охраны последних. (смежные права – права исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания). В 1961 г. принята Римская конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и организаций вещания. Для Украины вступила в силу в 2002 г. (ВВР, 2002, № 2, Ст. 13). Основана на принципе предоставления национального режима охраны смежных прав. Минимальный срок – 20 лет.

Кроме того, документы касающиеся рассматриваемого вида собственности: 1996 г. Договор Всемирной организации интеллектуальной собственности по исполнениям и фонограммах, 1974 г. Брюссельская конвенция о распространении сигналов, которые несут программы и передаются через спутник.

1. Богуславский М. М. Международное частное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М., 1999.

2. Ерпылева Н. Ю. Международное частное право: Учебник для вузов. М., 1999.

3. Звеков В. П. Международное частное право: Курс лекций. М., 1999.

4. Кузнецов М. Н. Охрана результатов творческой деятельности в международном частном праве. М., 1988.

5. Матвеев Ю. Г. Международная охрана авторских прав М., 1987.

6. Международное частное право: современные проблемы. В 2-х кн. Кн. 1. М., 1993.

7. Рубанов А. А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М.,1984.

8. Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996.

9. Ушаков Н. А. Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности. М., 1993.

10. Федосеева Г. Ю. Международное частное право: Учебник. М., 1999.

11. Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права, М., 1995.

Дата добавления: 2013-12-13