Понятие и специфика источников международного частного права

Источник права – это форма существования норм права (юридически обязательное правило поведения). Как и МЧП в целом, его источники имеют свою специфику, которая обусловлена предметом его регулирования: частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Комплексный характер МЧП проявляется в наличие разных по своей природе источников права, формулирующих данную правовую систему. С одной стороны, источники МЧП имеют национально-правовой характер (законодательство РФ, законодательство иностранных государств в сфере МЧП, судебный прецедент); с другой стороны, МЧП регулирует именно международные гражданские правоотношения, следовательно, международное право выступает самостоятельным источником (международные договоры, международно-правовые обычаи, решения международных организаций).

Национальным источником является вся внутренняя правовая система в целом, весь правопорядок данного государства. Такой подход связан с тем, что основополагающей частью МЧП выступают коллизионные нормы, отсылающие не к конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в целом. На первом месте среди национальных источников МЧП стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о налогообложении иностранных лиц), конечно же, только после основного закона любого государства (конституции). В отличие от ряда зарубежных государств (Италия, Турция, Балканские страны и другие), где приняты специальные законы о международном частном праве, в российском праве проведена межотраслевая кодификация МЧП - Гражданский кодекс, Семейный кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ, Гражданско-процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Налоговый кодекс, Таможенный кодекс, Основы законодательства о нотариате, Федеральный закон «Об иностранных инвестициях» и другие. Следует отметить, что все перечисленное законодательство в целом не может являться источником российского МЧП, а только содержащиеся в этих актах отдельные нормы, главы, разделы, регулирующих частноправовые отношения, осложненным иностранным элементом. Основные источники российского МЧП: раздел VI части III ГК РФ «Международное частное право», раздел VII СК РФ, глава XXVI КТМ РФ, раздел V ГПК РФ, главы 31-33 АПК РФ.

Международный договор – международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собою документах, а также независимо от его конкретного наименования (Венская конвенция о праве международных договоров 1969г.). Международные договоры можно классифицировать:

1) по действию в пространстве:

- универсальные (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.);

- региональные: в свою очередь бывают трех типов: европейских, азиатских и в рамках содружества независимых государств (СНГ).

- двусторонние договоры: главным образом это договоры об оказании правовой помощи по гражданским делам.

2) по предмету регулирования:

- международные договоры, которые направлены на регулирование прежде всего гражданских отношений, осложненных иностранным элементом: они в свою очередь делятся на международные договоры, которые содержат единообразные материально-правовые нормы (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Варшавская конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок 1929 г. и др.), и международные договоры, содержащие комплекс единообразных коллизионных норм (Конвенция СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., Конвенция, направленная на разрешение коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 г.);

- международные договоры, носящие комплексный характер, т.е. в них на регулирование гражданско-правовых отношений направлена только часть норм, а остальная часть направлена на регулирование иных общественных отношений (Двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и т.п.).

3) по субъектам:

- межгосударственные;

- межправительственные;

- межведомственные.

Международный обычай – устойчивое правило, выработанное участниками международных отношений практическим путем, в результате систематически повторяющегося и однообразного поведения в сходных обстоятельствах. В формировании обычая выделяются два элемента: объективный – совпадающая практика государств и субъективный – признание субъектами международного права за правилом, сложившимся в результате такой практики, юридически обязательной силы. В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы именуют обыкновениями, которые должны приниматься во внимание при толковании юридических сделок (Л.А.Лунц). Обычай считается устной формой источников права. Это не означает отсутствия их письменной фиксации. Обычаи как национально-правовые, так и международные закрепляются в письменной форме, но запись производится в ненормативных актах. Правовой обычай признается как источник права в российском законодательстве в: ч.4 ст.15 Конституции РФ «общепризнанные принципы и нормы международного права»; статья 5 и пункт 6 статьи 1211 ГК РФ «обычаи делового оборота». Международно-правовые обычаи как источник МЧП незаменимы в качестве правового регулятора и наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и обычаи торгового мореплавания.

В МЧП так же, как и в романо-германской системе (в частности в праве РФ) судебная практика не является формально-юридическим источником права: суды не наделены законодательной властью и их решения не создают норм права. В современной российской правовой доктрине неоднократно возникали предложения о признании судебных решений источником права. Однако в действующем законодательстве нормативный характер признается лишь в отношении выносимых Конституционным Судом постановлений в процессе толкования права. Судебные решения играют большую роль в развитии совершенствовании законодательства, в толковании права, восполнении пробелов в праве, в обеспечении единообразного применения права и так далее. Следует отметить, что при установлении содержании иностранного права суд обязан руководствоваться не только текстами иностранных законов, но и «практикой применения» (судебной практикой).

В англосаксонской системе права в качестве источников МЧП признается судебный прецедент. Судебный прецедент - это решение вышестоящего суда, имеющего решающее значение для нижестоящих судов при рассмотрении ими аналогичных дел в дальнейшем. Прецедент становится источника права не автоматически, а в установленном законом порядке. Применение прецедента возможно только в тех случаях, когда наиболее важные фактические составляющие рассматриваемого спора или ситуации не отличаются от соответствующих обстоятельств дела, по которому ранее уже было вынесено решение, обладающее силой прецедента. Более того, указанные факты должны играть ключевую роль в обосновании принятия именно такого решения в прошлом.

Под lex merсatoria (международное коммерческое право) принято понимать систему негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности. Это система определяется еще как «мягкое, гибкое» право, характеризующееся рекомендательном характером его норм. Основой lex merсatoria являются резолюции-рекомендации международных организаций (ВТО, ЮНСИТРАЛ и другие) по вопросам внешней торговли: общие условия поставок, типовые контракты и регламенты, договоры присоединения. Доктрина права – это высказывания ученых, признанные на официальном государственном или международном уровне. Доктрина права не является источником права и основная ее функция – восполнение пробелов на уровне научных разработок. Она играет определенную роль в развитии и совершенствовании права и вспомогательную роль в правоприменительном процессе для установления содержания применяемых норм, особенно норм иностранного права.

ТЕМА 3. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

Основное содержание международного частного права сводится к коллизионной проблеме и ее разрешению. Поэтому коллизионные нормы, с помощью которых главным образом разрешается такая проблема, является центральным институтом МЧП. Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Отсюда ее особенности: 1) коллизионная норма не регулирует данные правоотношения, а только указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон; 2) являясь нормой отсылочной она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает. Коллизионная норма состоит из двух элементом: объема (указание на вид частного правоотношения) и привязки (указание на право, подлежащего применению к данному правоотношению).

Виды коллизионных норм:

1) по форме коллизионной привязки:

- односторонние нормы, привязка которых указывает на применение собственного материального права, т.е. материального права того государства, в правовой системе которого находится и рассматриваемая коллизионная норма (абз.2 п.1 ст. 1224 ГК РФ);

- двусторонние нормы (формулы прикрепления), привязка которых не указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержит общий принцип, руководствуясь которым мы можем ее выбрать (п.1 ст.1224 ГК РФ).

2) по форме выражения воли законодателя:

- императивные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п.1 ст.1224 ГК РФ);

- диспозитивные нормы, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом (п.3 ст.1219 ГК РФ);

- альтернативные нормы предусматривают несколько правил по выбору права для данного частного правоотношения (абз.1 п.1 ст.1209 ГК РФ). Они в зависимости от характера связи между альтернативами подразделяется на простую (в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена) и сложную (в ней альтернативные привязки соподчинены между собой и выделяются основная и дополнительная привязки).

3) по приоритетности применения:

- генеральные нормы (устанавливают «основное право», применимое в первую очередь);

- субсидиарные нормы (устанавливают «дополнительное право», применимое в определенных обстоятельствах).

Основные типы коллизионных привязок – наиболее типичные, максимально обобщенные правила, определяющие право какого государства будет применено к данному правоотношению:

1) личный закон физического лица определяет правовой статус физического лица: его гражданскую правоспособность и дееспособность, объем личных прав (право на имя, его использование и защиту), сферу брачно-семейных (опека и попечительство) и наследственных (способность лица к составлению завещания, наследование) правоотношений. Личный закон выступает в двух формах:

- закон гражданства (закон того государства, гражданином которого лицо является),

- закон домицилия (закон того государства, на территории которого лицо имеет постоянное место жительства);

2) личный закон юридического лица определяет правовой статус юридического лица: организационно-правовая форма юридического лица; требования к его наименованию; вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, вопросы правопреемства; содержание правоспособности юридического лица и т.д. Основные варианты его определения:

-теория инкорпорации (право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано),

-оседлости (юридическое лицо принадлежат тому государства, на чьей территории находится его административный центр),

-основного места деятельности (на чьей территории юридическое лицо ведет основную хозяйственную деятельность),

-контроля (юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность);

3) автономия воли определяет статут обязательственного правоотношения и предусматривает право того государства, которое выбрали стороны такого правоотношения;

4) закон наиболее тесной связи применяется в случае, если стороны договора не выбрали применимое право. Наиболее тесная связь договора и применимого права определяется целым рядом факторов, специфичных для того или иного договора;

5) закон места совершения акта отсылает к праву того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак, причинен вред и т.д.). Основными видами данной общей формулы прикрепления являются закон места заключения договора и закон места исполнения обязательства;

6) закон местонахождения вещи определяет правовой статус собственности. Сущность данной формулы прикрепления заключается в том, что правовое положение имущества и вещные права, с ним связанные, определяются по закону того государства, где это имущество находится;

7) закон места работы (применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность);

8) закон флага (применяется право государства, флаг которого несет судно);

9) закон страны суда означает, что конкретное правоотношение регулируется законодательством того государства, суд которого рассматривает связанный с ним спор.

- конфликт квалификаций;

Конфликт квалификаций связан с тем, что в праве разных государств текстуально одинаковые правовые понятия имеют принципиально различное содержание. В результате их применения может быть прямо противоположные решения по одному и тому же делу в судах разных государств. Существует теории разрешения конфликта квалификаций:

1. квалификация по закону суда, по отечественному праву (собственной правовой системы), что прямо предусмотрено в ст. 1187 ГК РФ.

2. квалификация по праву того государства, с которым правоотношение связано в целом, или квалификация lex causae (М. Вольф). Этот способ возник в ответ на основной недостаток квалификации по закону суда, которая может извратить содержание иностранного закона, избранного на основе собственной коллизионной нормы.

3. теория автономной квалификации (Э. Рабель): для того, чтобы выполнять роль связующего звена между правом разных государств, коллизионная норма должна пользоваться некими общими для права разных государств понятиями, которые выводятся путем сравнительного изучения и обобщения однородных цивилистических понятий права разных государств;

- обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;

Столкновение коллизионных норм принято называть «коллизии коллизий», которые бывают двух видов:

1) положительные, когда два и более государств рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права;

2) отрицательные, когда ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как «свое», которое должно регулироваться собственным правом.

На отрицательных коллизиях возник институт обратной отсылки. Возникновение обратной отсылки является следствием национальной природы коллизионного права. Различное понимание того вопроса, куда отсылает привязка коллизионной нормы: только к материальному праву или в целом к иностранному праву, в том числе и к его коллизионным нормам порождает проблему обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства. Можно выделить следующие варианты решения этой проблемы:

- применять только материальные нормы иностранного права;

- принимать обратную отсылку или отсылку к праву третьего государства;

- создать одинаковое коллизионное право для всех государств – международный коллизионный кодекс.

Относительно российской коллизионной нормы, то она отсылает только к иностранному материальному праву (ст.1190 ГК РФ). Исключение: обратная отсылка принимается в случае отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физических лиц (ст.1190 ГК РФ).

Дата добавления: 2014-01-06