Предпринимательская деятельность граждан

• Гражданин может заниматься предпринимательством без образования юридического лица

Признаки предпринимательской деятельности:

1)самостоятельная

2)осуществляемая на свой риск деятельность

3)направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг деятельность

4)лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

• Понятие сформулировано довольно широко - применимо не только к гражданам, но и к юридическим лицам.

• Необходима регистрация, дающая особый статус

Почему важно?

-некоторые виды договоров могут заключаться только предпринимателями

-налоговые выплаты
-дополнительные обязанности.

Специальных правил для предпринимателей нет - к ним применяются правила такие же как и для коммерческих организаций, если иное не вытекает из существа обязательства (например, будет вытекать из ст. 205-предприниматель может болеть)

Если не зарегистрировался - то не можешь на это ссылаться, если действуешь как предприниматель и могут быть применены последствия для предпринимателей.

Юридические лица.

Функции юридического лица:

1) оформление коллективных интересов (нужно для того чтобы в конкретизированном виде представлять и осуществлять интересы коллектива лиц)

2) Создаются для ограничения предпринимательского риска.(требования предъявляются к юридическому лицу, а не к его участникам)

3) позволяют объединить капиталы (капитала отдельного человека зачастую недостаточно)

4) управление капиталом

Признаки юридического лица:

• Организационное единство (Порядок принятия и исполнения решений, есть определенная структура и т.д.) Организационное единство определяется учредительными документами, нормативными актами
• Имущественная обособленность (Имущество, внесенное учредителями объединяется в единый комплекс, имущество обособлено от имущества учредителей и других лиц)
• Самостоятельная имущественная ответственность (оно само не отвечает по обязательствам учредителей, а они не отвечают по его обязательствам(по общему правилу)
• Выступает в обороте от своего имени (приобретает права, исполняет обязанности, выступает как истец и ответчик в суде и т.д., от своего имени,

То:

Юридическое лицо - это признанное государством в качестве субъекта гражданского права организация, обладающая обособленным имуществом, которым отвечает по своим обязательствам и выступает в гражданском обороте от своего имени.

• Теории фикционные - основаны на предпосылке, что юридическое лицо на самом деле не существует. Это юридическая фикция, используемая законодателем для определенных целей. Юридическое лицо - это всегда продукт государственной власти - если государство признает их они существуют, если нет – то нет. Не существует объективных оснований для признания юр лица

• Теории реалистические - Объективные предпосылки все таки есть. Юридическое лицо - это некое объединение, подобное организму человека.

• Другое - юридическое лицо - способ обособления имущества

В СССР было:

1) Теория коллектива (венедиктов) - юридическое лицо представлено коллективом его работников (они определяют физиономию, политику юр лица и т.д.)

2) Теория государства - Юридическое лицо - некий участок государственной собственности, выделяемый им для реализации какой либо цели.

3) Теория директора (Толстой)- За юридическим лицом стоит личность директора, который определяет его политику и т.д. (сейчас неприменимо)

• Теория социальной реальности – Не надо пытаться выяснить, кто стоит за юридическим лицом, мы должны решать конкретные проблемы, связанные с ним и т.д., но пытаться выявить метафизическую сущность юр лица – бессмысленно.

Правоспособность юридического лица:

• Деление правоспособности на общую и специальную здесь имеет большое значение

1) У негосударственных коммерческих организаций, как правило – общая (они создаются с целью извлечения прибыли, а для этого им нужны широкие возможности).

2) У государственных коммерческих – специальная (для обеспечения определенных потребностей государства).

3) Некоммерческие организации – специальная (они создаются также для конкретных целей)

• Правоспособность возникает в полном объеме у юридического лица, когда оно было создано(так же как и у граждан, типа при рождении)
• Прекращается –когда оно ликвидировано.

Дееспособность юридического лица возникает в тот момент когда оно создано(одновременно с правоспособностью)

Тоже самое с прекращением.

• Дееспособность осуществляется через органы юридического лица. Органы могут быть единоличными или коллегиальными (разница не в количестве людей, а в порядке принятия решений (единолично-достаточно одного решения и т.д.)

Органы юридического лица:

• Волеобразующие (непредставительные - не представляют интерес юр лица в обороте) органы - функция формирования воли юридического лица(например собрание акционеров)

• Волеизъявляющие (представительные - функция изъявления воли лица во вне в отношениях с другими участниками)

Для того чтобы действия юр лица были правомерны:

-его воля должна быть правильно сформирована (т.е. органами, обладающими нужной компетенцией)

-воля должна изъявляться надлежащим образом.

Компетенция:

• Исключительная –вопрос может быть решен только определенным органом
• Альтернативная - вопросы могут быть переданы в ведение того или иного органа в зависимости от учредительных документов.

Помимо органов дееспособность осуществляется через представителей юридического лица

Орган - это часть юридического лица. Орган не действует как отдельный субъект

Представитель - всегда самостоятельный субъект ГП, который действует от имени лица на основании доверенности.

Может быть только один волеизъявляющий орган - всем остальным нужна доверенность для того чтобы действовать от имени юридического лица.(исключение могут составлять отдельные работники, которые при исполнении своих служебных обязанностей осуществляют определенные действия от имени юридического лица(курьер перевозит определенную корреспонденцию. Необходимую для сделки.

Индивидуализация юридического лица:

Критерии

1) местонахождения - место регистрации - устанавливается по местонахождению главного органа (оно указывается учредителями когда они только подают документы на регистрацию).

2) наименование юридического лица - должно указывать на организационно правовую форму юридического лица (ОАО, ООО и т.д.). Некоторые юридические лица в наименовании должны указывать на характер своей деятельности.

• Коммерческие организации обладают фирменным наименованием (это средство индивидуализации, которое является объектом исключительного права (на использование этого наименования), оно является неотчуждаемым(его нельзя уступить кому-то и т.д.).

Наименование включает 2 частей:

• Корпус фирмы (АО например)
• Добавление (Сберегательный банк)

Фирменное наименование может быть изменено. Оно должно соответствовать принципу истинности –оно не должно вводить в заблуждение участников оборота (корпус соответствовать организационно правовой форме, добавления - чтобы его нельзя было перепутать)

На практике регистрация происходит в момент регистрации самого юридического лица. Наименование никто не вправе использовать.

3)С 1 ноября появился новый способ индивидуализации - коммерческое обозначение. Правила его использования не определены.

1. Юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

2. Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения.

Обозначение должно обладать достаточными различительными признаками

Употребление этого обозначения должно быть достаточно известным в пределах определенных территории

!!! Товарный знак. Способ индивидуализации не юридических лиц, а товаров, работ и услуг - это условное обозначение которое используется для их отличения от товаров и услуг других производителей (может быть словесный, изобразительный, звуковой, запаховый)

· Право на товарный знак возникает в момент регистрации специализированным органом(Роспатент).

Требования к товарному знаку:

-достаточная (на столько чтобы можно было отличать от других) различительная способность (он должен быть таким чтобы его можно было отличить от других товаров той же категории но других производителей).

-наименование места происхождения товара. Связано с особенностями места производства товара, особенностями географического объекта, обусловившие его уникальные качества. Используется тогда когда он зарегистрирован. Пользоваться может лицами производящими товар в данной местности, где он зарегистрирован.

Неотчуждаемо

Основные положения об этом находятся в 4 части гражданского кодекса.

Образование и прекращение юридических лиц.

Создание

Есть разные процедуры, определяющие порядок образования юр лица

· Распорядительный порядок - юридическое лицо создается благодаря распоряжению учредителя. Регистрация не нужна. Жизнь юридического лица зависит от учредителя.

· Явочный - волеизъявления учредителя достаточно для создания юридического лица.

· Разрешительный - создание разрешается компетентным органом государства. Государство контролирует деятельность юридических лиц.

· Нормативно-явочный порядок - согласия государства не требуется. Но орган государства проверяет соблюдение порядка (документы, процедуры и т.д.) учреждения юридического лица.

Сейчас регистрирующий орган проверяет лишь комплектность (наличие всех документов) - проверять их содержание он не должен.

Государственная регистрация - внесение записи о созданном юридическом лице в единый государственный реестр юридических лиц, д ля того, чтобы информация о юридическом лице приняла общественный характер.

Любой желающий может обратиться за предоставлением выписки о юридическом лице. Объем информации будет зависеть от обратившегося лица.

· Если посторонний – объем меньший (если нужно совершить сделку с этим юридическим лицом - это очень важно)

· Если учредитель и т.д. - больший объем информации.

Правовой основой деятельности юридических лиц являются его учредительные документы - учредительный договор (регулирует отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица).

Устав юридического лица - он утверждается учредителями, он определяет статус юридического лица, его организационную структуру, основы взаимодействия межу участниками (устав нужен, чтобы юридическое лицо действовало).

· Договор - действует с момента заключения, а устав -с момента образования.

Состав документов для каждого юридического лица определяется законодательством отдельно.

Для того, чтобы юридическое лица было зарегистрировано, представляется:

1. Заявление о государственной регистрации, подписываемое заявителем.

2. Решение о создании юридического лица (может быть выражено решением единоличного учредителя).

3. Сами учредительные документы.

· Если в составе учредителей есть иностранные юридические лица - нужно доказательство того, что юридическое лицо действительно существует в своем государстве

· Документы об уплате государственной пошлины.

· Единственное основание дял отказа-отсутствие документа

· Срок регистрации-5 дней со дня предоставления документов

Реорганизация юридического лица:

Может совершаться только в формах указанных в ГК.

1. Слияние -объединение двух или более юридических лиц в одно. Результат – ранее существовавшие юридические лица прекращают свое существование, и возникает новое юридическое лицо, к которому переходят все права и обязанности ранее существовавших юридических лиц (универсальное правопреемство).

2. Присоединение - одно или несколько юридических лиц присоединяются к уже существующему юридическому лицу. Результат - прекращаются присоединившиеся юридические лица. Новое юридическое лицо не возникает, к юридическому лицу переходят все права и обязанности присоединившихся юридических лиц.

3. Разделение - существующее юридическое лицо прекращает свое существование и на его основе возникает несколько юридических лиц, а к ним переходят все права и обязанности разделенного юридического лица.

4. Выделение - из состава юридического лица выделяется одно или несколько новых юридических лиц, при этом прежнее юридическое лицо продолжает существовать и возникают новые юридические лица. К этим юридическим лицам в соответствующей части переходят права и обязанности, реорганизованные права и обязанности прежнего юридического лица (например, сообразно перешедшему имуществу).

5. Преобразование - происходит изменение организационно правовой формы юридического лица. В результате ранее существовавшее юридическое лицо прекращается и возникает новое, с новой формой. К нему переходят все права и обязанности старого юридического лица.

Очень важны здесь документы, определяющие состав прав и обязанностей которые переходят.

· Передаточный акт (все остальное) - просто указывается, что переходит все.

· Разделительный баланс (разделение или выделение) - здесь указывается, кому какие права и обязанности причитаются

Реорганизация должна протии таким образом, чтобы не пострадали интересы кредиторов данного юридического лица, когда принимается решение о реорганизации.

· Решение о публикации принимается в течение 3 дней после принятия решения.

· Должен быть предупрежден регистрирующий орган, чтобы оно внесло изменения в реестр - это необходимо для уведомления контрагентов.

· Юридическое лицо должно еще раз в месяц опубликовать сведения о том что оно находится в процессе реорганизации (в специализированном печатном органе).

ü Все кредиторы, права требования которых возникли до 1 опубликования имеют право потребовать досрочного исполнения обязательств, а если это невозможно кредиторы могут потребовать прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков.

ü Если требования о досрочном прекращении обязательств удовлетворены, все юридические лица, которые продолжают существовать, или вновь созданные, несут солидарную ответственность (требования могут быть предъявлены к каждому из юридического лица).

ü Юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения записи в реестр.

Причины реорганизации юридического лица - могут быть добровольной, принудительной (если деятельность юридического лица нарушает законодательства о конкуренции. Например, если есть монопольная организация, Арбитражный Суд может потребовать разделения, с согласия государственных органов).

Ликвидация юридического лица.

Это способ прекращения деятельности юридического лица, при котором не происходит правопреемства - его права и обязанности прекращаются. В ходе процедуры ликвидации проявляются обязательства юридического лица. Т.е. обязательства, которые не были выявлены или на их удовлетворения не хватило имущества - они прекращаются.

Виды ликвидации:

1. Добровольная - осуществляется по решению учредителей или уполномоченного его органа.(например истек срок его существования изначально предопределенный, либо его цель выполнена)

2. Принудительная –осуществляется разными способами.

· По решению суда. Суд может принять решение об этом если:

а) При создании юридического были допущены грубые нарушения, которые не могут быть устранены.

б) Осуществление деятельности без лицензии (нелицензирование банковской деятельности).

в) Осуществление деятельности запрещенной законом.

г) Осуществление деятельности с иными неоднократными грубыми нарушениями закона (суд в практике превалирует ограничительное толкование этой нормы – Конституционный Суд говорит, чтобы все эти нарушения были в совокупности столь существенными, чтобы они позволили суду ликвидировать юридическое лицо, для защиты прав других лиц. Арбитражный Суд говорит - такие нарушения, если они являются устранимыми, суд может предложить юридическому лицу устранить их, и если она этого не сделает - тогда и ликвидировать).

д) Систематическое осуществление общественной или религиозной организацией, фондом и т.д. деятельности, противоречащей их уставным целям.

· Банкротство - отдельная процедура ликвидации.

ü Ликвидация может производиться принудительно по решению суда.

ü Само юридическое лицо должно подать заявление о своей несостоятельности.

ü Кроме ГК регулирование здесь осуществляется Законом о банкротстве, ряд отдельных законов о..?

Банкротство – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанности по уплате обязательных платежей.

Юридическое лицо считается не способным исполнить свои обязанности (банкротом), если:

1. Они не исполнены в течение 3 месяцев после наступления срока исполнения.

2. Сума достаточная чтобы поставить вопрос о бакротстве-смешная-100 000 рублей.

Стадии несостоятельности (банкротства) юридического лица:

· Их смысл-помочь юридическому лицу снова заработать.

· Каждая стадия наступает после того, как предыдущая не удалась.

1. Досудебная санация.

· Принимаются меры по восстановлению платежеспособности должника, они принимаются участниками юридического лица, кредиторами и иными, в целях предупреждения банкротства.

2. Наблюдение.

· В отношении должника принимаются меры в отношении сохранности имущества.

· Проводится анализ финансового состояния должника.

· Составляется реестр требований кредиторов, и проводится первое собрание кредиторов юридического лица, чтобы определить долю каждого, в соответствии с которой распределяется количество голосов на собрании. Они принимают решение: что делать дальше с этим юридическим лицом, если все хуже и хуже.

3. Финансовое оздоровление.

· Составляется график погашения задолженности юридического лица.

· Предпринимаются меры по погашению долгов в соответствии с ним.

· Проводятся меры по восстановлению платежеспособности.

4. Внешнее управление.

· В качестве органа управления действует внешний управляющий, который руководит его деятельностью по восстановлению платежеспособности

5. Конкурсное производство. Признание банкротом.

· Имущество используется для удовлетворения кредиторов.

· После того как у юридического лица не осталось имущества, оно исключается из реестра а все его неисполненные обязательства прекращаются.

Ликвидация недействующего юридического лица:

Юридическое лицо считается недействующим, если оно в течение 12 месяцев до принятия решения о его ликвидации не представляло документов отчетности и не осуществляло операций хотя бы по одному своему банковскому счету.

Такое юридическое лицо может быть исключено из реестра по особой процедуре (для ликвидации фирм-однодневок, прокладок. Юридическое лицо создают для того, чтобы выступило как бы посредником между двумя контрагентами - чтобы не засоряли).

Процедура ликвидации Юридического лица.

После того как принято решение о ликвидации, об этом незамедлительно необходимо сообщить в регистрирующий орган, что юридическое лицо находится в процедуре ликвидации - сигнал для участников оборота.

1. Назначается ликвидационная комиссия (или ликвидатор) устанавливается порядок и сроки.

· К комиссии переходят все полномочия по управлению.

· Она публикует в органах печати о том, что юридическое лицо - в процессе ликвидации, порядок и сроки предъявления требований кредиторов (не менее 2-х месяцев с момента публикации); Предпринимает меры по выявлению этих требований.

2. Ликвидационная комиссия составляет ликвидационный промежуточный баланс - здесь все требования, подлежат ли они удовлетворению и т.д. Он утверждается компетентным органом юридического лица или государственным органом, принявшим решение о ликвидации. Этот документ –программа дальнейших действий - осуществления расчетов.

Далее 2 варианта:

1) Фантастический - у юридического лица достаточно имущества, чтобы удовлетворить все требования

2) Реальный –недостаточно имущества. В таком случае требования кредиторов подлежат удовлетворению в порядке очереди.

Выделяется несколько очередей.

· Сначала рассчитываются со всеми в первой очереди и т.д.

· Если недостаточно даже чтобы удовлетворить кредиторов 1 очереди - имущество распределяется между ними пропорционально.

Очереди в ст. 64 ГК

1. В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда; (в первой очереди - потому что они самые социальнонезащищенные). (В ред. Федерального закона от 03.01.2006 N 6-ФЗ)

2. во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

(в ред. Федеральных законов от 03.01.2006 N 6-ФЗ, от 18.12.2006 N 231-ФЗ)

3. в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

(в ред. Федерального закона от 03.01.2006 N 6-ФЗ)

4. в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами;

· Если какие-то кредиторы не успели заявить своих требований они будут удовлетворятся после всех очередей, куда бы они не попадали если бы заявили требования вовремя.

3. Когда все имущество распределено - составляют ликвидационный баланс - это отчет о проведении расчетов с кредиторами (утверждается органом юридического лица или государственным органом).

4. *Но возможна еще одна стадия –

· Если вдруг у юридического лица осталось еще имущество после всех расчетов (ликвидационная квота) - она распределяется в зависимости от организационно-правовой формы.

· Если учредители имеют вещные права на такое имущество, то оно принадлежит им. (Если же это государство, муниципальное образование и т.д. - имущество принадлежит ему).

· Если они имеют обязательственные права на имущество - это имущество передается учредителям в собственность.

· Если не имеют прав - ликвидационная квота направляется на цели указанные в уставе юридического лица.

Юридическое лицо считается ликвидированным, когда оно исключено из Реестра - прекращаются все непогашенные обязательства.

Дата добавления: 2014-01-06