Принцип взаимности

Равенства перед законом

Принцип законности

Принцип суверенного равенства государств, ни одно государство, вне зависимости от территории, населения, экономической мощи, не отличается от других государств, оно равно с ними.

Принципы МЧП.

Система отрасли МЧП.

Система отрасли- общая и особенная части

Общая часть включает в себя субъектов МЧП, принципы, нормативный став, Особенная часть- правила, регулирующие вещные, обязательственно-правовые, трудовые, семейный обязательственные отношения.

Наука МЧП имеет 3 части:

1. Общая

2. Особенная

3. Международный гражданский процесс

Принципы Международного частного прав исходные идеи, основные начала, лежащие в основе правового регулирования отношений, урегулированных международным частным правом.

Вывод:.

1. Государства неподсудны другим государствам и обладают иммунитетом

2. Правовая система государства также равна правовой системе других государств.

3. Защита прав и свобод человека и гражданина – права и свободы защищаются вне зависимости от наличия/отсутствия гражданства государства

1. Необходимость строгого исполнения предписаний закона + норм М,Д., в некоторых случаев –предписаний норм иностранного права)

Взаимность- обоюдность зависимость действий государств. Примером является установление преференций.

Режим наибольшего благоприятствования - приравнивание граждан одних иностранных государств к гражданам других иностранных государств.

В отличие от вышеуказанного режима, при национальном режиме иностранные граждане будут иметь те же права что и, например, граждане РФ.

Принцип автономии воли сторон.

1. Материально-правовой аспект.

- продолжение принципа свободы договора. Стороны вправе решить, право кого государства будет регулировать данный договор.

Абсолютная автономия воли

Ограниченная автономия воли сторон(Китай)

Автономия воли сторон выражается в том, что стороны вправе заключать дерогационные соглашения, вправе избирать суды государств, передавать спор в Международный коммерческий арбитраж.

Источником международного частного права является внешняя форма выражения нормы права.

Существуют традиционные истоники права, существуют и «новые источники» права. Существует дискуссия, связанная с международным договором. Является ли источником МЧП или не является. Сложилась теория имплементация международных договоров в законодательство государства.

Существует две большие группы источников МЧП:

1. Основные (обычные)

2. Факультативные (квазиисточники)

Основные источники делятся на внешние (международные договоры, обычаи МЧП, например международные торговые обычаи, акты международных оргнаизацйи, являющиеся обязательными в силу международных соглашений.; междунродный суд прецедент) и внутренние (национальные нормативные акты, национальные судебные прецеденты и иные акты судебной власти)

К факультативным относят:

1. Правовую доктрину

2. Акты междун орг-й не являющиеся обязательными в силу М,Д,

3. Договор между сторонами.

Правовая доктрина

Используется и в международном публичном праве. Ввиду отс-я вариантов рег-я применяется правовая доктрина. Так и в международном частном праве.

К факультативным можно отнести ИНКОТЕРМС УНИДРУА (акты международных орг-й не явля-ся обязательными в силу М,Д,. также ВТО. ПП РФ имеет право свидетельствовать о наличии обычая. ИНКОТРЕМС объявлен обычаем.

Договор между сторонами. Если стороны делают выбор в пользу права/суда, этот выбор является обязательным для третьих лиц (В ГП – наоборот). Неопределённый круг лиц в МЧП.

Международный договор- соглашение двух или более государств, направленный на регулирование положения физических и юридических лиц разных государств.

Подразделяются на глобальные и региональные (минская конвенции). Можно выделить многосторонние и двусторонние договоры. Исходя из характера норм, можно выделить конвенции содержащие нормы материального права и нормы коллизионного права.

Конвенция в области международного гражданского процесса.

Международные конвенции с т.з Конституции РФ являются актами высшей юридической силы. Она включает их российскую правовую систему. Международные договоры обязательны если санкционированы(ратифицированы). ФЗ «О международных договорах РФ»

Теория имплементации указывает, что сам по себе М,Д, не является источником права, а лишь после включения в правовую ситему (например закон о ратификации, издание нормативного акта, содержащего нормы конвенции) будут считаться источниками российского права. Исходя из этого М,Д, считается теоретиками МЧП как внутреннее право, а не внешнее. О Поэтому всё-таки акты внешнего права Однако не допускается внесения односторнних изменений. Остаются внешними по происхождению и высшими по юридической силе.

В настоящее время развивается негативная тенденция разрешений коллизий из М.Д. не действуют варианты внутреннего права по коллизиям. Пример: кишинёвская конвенция. При взаимодействии с Россией применяется Минская конвенция несмотря на то что все приняли кроме России.

Например, Варшавская конвенция, действующая для разных стран в нескольких вариантах. Постановление Пленума ВАС – если есть М,Д. двусторонний его следует считать специальным по отношению к многостороннему акту. Например, договоры Украины и России о правовой помощи и Минской конвенции.

Акты международных организаций, являющиеся обязательными в силу международных соглашений. (акты Совбеза ООН), при появлении наднациональных органов.

Международный судебный прецедент. Ещё во времена СССР рассматривали судебный прецедент как источник права в Болгарии.

Формально - часть судебного решения, содержащая правила поведения сформулированные судом в рамках конкретного спора, носящие общий характер (общеобязательны для всех). Судья выясняет, что какая-то сфера отношений не урегулирована. Судья находит например обычай не применяемый к таким отношениям и применяет его. В англосаксонской системе права решения вышестоящих судов обязательны для нижестоящих. Суд связан своим судебным прецедентом. Если ситуация изменяется, о судья. Аргументируя своё решения может отказаться от применения судебного прецедента и создать новый прецедент. «вечный источник» если решение не обжаловано то начинает существовать неограниченное количество времени. Например защита прав потребителя по прецеденту 16-17 века.

Появление норм права в представительном органе власти – источники разрабатываются не в указанном органе, а на более низком уровне и идёт согласование.

Международный судебный прецедент –решения международных судов. Например, в ЕСПЧ в Страсбурге, решения которого являются обязательными в силу присоединения России к Совету Европы.

Основная масса споров касаются Чечни, и правовая и судебная система никак не может объяснить «зачистки».

Дело против Швеции. Лицо совершило изнасилование с заражением жертвы СПИДом. Подал иск в Европейский суд, указав что озвучили до решения суда информации о заражении СПИДОМ.

Обычай международного частного права.

В последние десятилетия «проблемный источник». Сложно установить содержание обычая.

Обычаи МЧП существуют в области международной торговой сферы (обычаи международного торгового мореплавания, в остальных проблемные). Нужна определённая масса ситуаций. Обращение к факультативным источникам может проводиться по соглашению сторон. ИНКОТРЕС_ обычаи, Унидруа – факультативный источник права, но имеет качественное исполнение. Приоритет обычая над факультативным источником.

Правила об общей аварии – считаются международным обычаем.? о соотношении обычая с письменными источниками, их содержащими.

Внутренние источники МЧП.

Национальные нормативно-правовые акты

1. Государства, где есть специализированный акт в области МЧП (Венгрия, Австрия, Швейцария, Италия)

2. Государства, которых нормы МЧП содержатся в актах других отраслей- РФ – Германия, Китай, Вьетнам.

3. Государства где нормы МЧП разбросаны по различным источникам страны англосаксонской системы права.

Национальный судебный прецедент.

Несмотря на формальное непризнание судебного прецедента судья отследивает практику высгших судов и следует ей. Также имеется рекомедованная судебная практика. Не прецедент. Но должен быть учтён. Постановления Пленумов высших судов- акты толкования права. По сути не отражая нпа буквально можно считать их правотворческми. Выход за рамки толкования и создание новых норм.

Судебная и арбитражная практика не являются источниками МЧП.

Характеристика российского законодательства.

1. Исходя из юридической силы

Конституция РФ – высший акт, нормы международных актов и правила их действия, приравнивание иностранных гражданам к гражданам РФ. Защита гражадн РФ за рубежом

Исключительная компетенция РФ- федеральное коллизионное право.

Фкз РФ

ФКЗаконы о правительстве РФ- кто распоряыждается от имени РФ имуществом за рубежом ФКЗакон о гражданстве РФ – определяющий источник о правлвлм положении субъектов МЧП

Федеральные законы:

Кодексы ГК РФ

Иные нпа

Акты Президента- эпоха Б.Н. Ельцина.

Акты Правительства РФ- указание закрытой для посещения инсотранцамии территории, визовый/безвизовый режим.

Акты министерств и ведомств

Акты фмс акты фед тамож службы

Акты минэкономразвития

Акты ЦБ РФ

Акты субъектов РФ.

В 1998 годы была попытка о создании свободной экономической зоны.

Коллизионная норма-норма отсылочного характера, указывающая, право какого государства подлежит применению к общественным отношениям

Например в ГК ГФ, например ст.1223 к обязательствам из неосновательного обогащения применяется право страны, где обогащение имело место.

Коллизионная норма –не единственная норма отсылочного характера, но иные нормы отсылочного характера играет роль вспомогательную, тогда как коллизионное право составляет «костяк» международного частного права. В международном частном праве коллизионная норма состоит из объёма коллизионной нормы- части коллизионной нормы где содержится указание на регулируемые отношения, коллизионная привязка- указание на применимое право. Также называют коллизионными принципами, наиболее значимые называются формы прикрепления.

Не всегда можно выделить чётко объём и привязку. Например ст 1210 в которой нельзя выделить объём и привязку.

Объём-гипотеза

Привязка- диспозиция

В литературе содержится точка зрения, что санкция находится в нормах иправа к которым отсылает статья.

Например в случае неправильного применения права в случае выбора сторон- недействительность сделки.

Изначально существовала теория двухзвенной правовой нормы. (правило поведения условия его применения), санкция- последствие неприменения права – ТГП смотреть.

Виды коллизионных норм:

Исходя из того в каких источниках содержатся

Международно-правового характера

Национальные

Деление коллизионных норм

На двустрононние нормы не закрывают перечень стран, в которых право может применяться, например 1223ГК

и односторонние – указывается конкретная правовая система - нормы о ьезвестномм отсуствии лица -1200

Отсылка в целом к правовой системе.

Деление норм на

Императивные

1202 ГК Личный закон юридического лица

Диспозитивные

Автономия воли сторон 1210, 1211

Альтернатиыне

Ст 1221ГК.

Также по степени приоритетности

Общие

Специальные нормы

Исходя из характера самой привязки

Коллизионная норма может включать только один объём, но несколько ипривязок. Есть статьи, которые содержат несколько норм. Например ст. 1200ГК

2. Основные формулы прикрепления.

Наиболее значимые коллизионные привязки

Личный закон физического лица (lex personalis). В СООТВЕСТВИИ с личным законом определяется правоспособность указанного лица, возникновение, объём. Дееспособность, вопросы её возникновения и прекращения вопросы трудовой и семейной правосубъектности. Ещё в Кодексе Бразилии 1948 году указывалось что право лица относительно носимых вещей подчиняется личному закону.

В мире есть два варианта применения:

Закон гражданства (lex patria) -46% стран. Гражданство отражает правовую связь лица с государством. Лёгкость подтверждения- паспортом. Минусы: лица без гражданства, а также может быть двойное гражданство, есть ситуация, когда человека два паспорта и государтсва не заключали договора об отказе от гражданства: гражданин России и Израиля. Лицо приехало в третью страну. Какой закон применять? В каждом штате своя правовая система в США. Необходимо в каком щтате человек проживает.

Закон местожительства (домицилия) (Lex domicile)- снимаются проблемы связанные с недостатками закона о гражданстве. Говорит о реальной связи с правопорядком государства, в котором лицо проживает.

Недостатки: нет единого понимания о чём идёт речь. Что такое местожительства. В российском праве – место постоянного или преимущественного проживания. В США – иной критерий домицилия - субъективное отношении к стране как к своей родине. Есть закон домицилия и закон по усмотрению. (В США 50 штатов).

Практические примеры:

Например, человек родился в Индии, умер, вопросы о наследовании страна домицилия, выяснилось его отношение к своей родине. Суд посчитал, что домицилий сохранился.

Las Vegas- Быстрые браки по желанию лиц.

Этот брак считается действительным на территории штата Лас-Вегас, США и всего мира.

Чтобы заключить брак нужно быть домицилированным на территории Лас-Вегаса в течение 24 часов

Нет единого понятия домицилия

Проблема доказательства домицилия.

Личный закон юридического лица (lex socailitalies) – указывает на организационно правовую форму на то, что может выступать от имени юридического лица. Единого варианта определения нет

1. Закон инкорпорации (места учреждении) Россия, США, Великобритания.

Закон местонахождения юридического лица (закон осёдлости). Где постоянно действующий орган управления- там и юридическое лицо. (например, правления акционерного общества).

1. Закон места осуществления основной деятельности (закон центра эксплуатации).

Например, компании зарегистрированные в Англии работали в Егоипе до введения в гражданское прво египта норм об основном месте деятельности

Закон местонахождения вещи регулирует характер, объём, содержание прав на какое-т либо им-во.

Закон места совершения акта lt[ lociactus)

Закон места заключения брака

Закон места причинения вреда

Закон места совершения брака.

Закон страны суда lex fori) предполагает использование судом собственного правопорядка при разрешении каких-либо вопросов. часто меняется на одностороннюю коллизионную норсму

Право, избранное сторонами (lex volutatis).

Право. Наиболее тесным образом связанное с отношением.

Появилось в середине 20 века, в настоящее время является общим для российского МЧП (п. 2 ст. 1186).

Проблема применения коллизионных норм.

Материально-правовые нормы внутреннего права, к которым отсылают коллизионные нормы. П.3 ст 1186- материальная норма МЧП. Применяются на всех этапах.

Проблемы применения коллизионных норм

Интерлокальные

Интертемпоральные коллизии

Проблема хромающих отношений

Проблема сверхимперативных инорм

Метод обратной отсылки.

Нет единого понимания коллизий.

Что нужно выяснить:

Какие отношения рег-ся?
далее- толкование понячтий

Нахождение коллизионных норм

Проблема в понимании природы отношений.

Например вексель с точки зрения российского права- строго формальная ценная бумага.

В Англии – любые расписки считаются векселем.

Россия- место действия. Послужившего основанием для причинения вреда- мест причинения вреда.

США- место причинения вреда- по месту наступления последствий.

Ст.1187 ГК регулирует квалификацию юридических понятий.

Толкование понятий в соответствии с российским правом.

Если юридические понятия неизвестны российскому праву известны в ином словесном обозначении или с иным наименованием,содержанием и не могут быть растолкованы по российскому праву применяются нормы иностранного права.

Проблема, связанная с существованием первоначального коллизионного вопроса.

Далее- самостоятельная работа по МЧП.

Поиск дополнительных коллизионных привязлк, имеющихся в российском праве. Составить максимальное количество коллизионных привязок.

ЭТАПЫ:

1. Применение материально-правовых норм МЧП

2. Применение коллизионных международных норм

3. Применение норм материального права (?)

4. Если нет - национально правовые коллизионные нормы МЧП

5. Далее - нормы внутреннего материального права

6. На всех этапах происходит столкновение с проблемами, неясностями, неточностями.

Проблемы применения права и толкования понятий.

Проблема коллизии квалификации скрытых коллизий кумуляция расщепления коллизионных норм, хромающие отношения, обратная отсылка, отсылка к праву третьего госва интертемпоральные коллизии, интервокальные коллизии.

Проблема квалификации отношений и толкований понятий.

Проблема акцепта с изменениями- незначительные изменения в акцепте.

Проблема векселя- строгая установленная форма. Вексельная метка- наименование векселя. В английском праве любая долговая расписка- вексель.

Отрицательный правопорядок- ситуация, в которой ни один правопорядок не является компетентным по поводу рассмотрения спора.

Варианты:

1. Квалификация и толкование по национальному праву.

2. Использование для квалификации и толкования иностранного права.

3. Основание применения иностранного права- коллизионная норма.

Два варианта квалификации: предварительный и повторный.

Проверка правильности квалификации и толкования.

В рамках последующей квалификации необходимо «менять» право, подлежащее применению.

Теория автономной квалификации.

Рассматривая спор судья должен выяснить понятия, квалификации в национальном и МП и на основе обобщённых понятий осуществлять рассмотрение дела.

Долгове время вопрсо о квалификации и толковании был сферой научных исследований. В ГК лишь недавно появились нормы связанные с квалификацией юридических понятий 1187.

Речь идёт только о квалификации и толковании понятий. Для квалификации отношений данные правила можно использовать по аналогии закона.

Ст. 1187 предлагает осуществлять толкование понятий в соответствии с российским правом. Если понятие неизвестно российскому праву, известны с иным назначением содеражнием, может быть применено иностранное право. Проблема «хромающий отношений». Проблема «коллизии понятий и коллизии квалификаций. Проблема скрытых коллизий.

Адаптация коллизионных норм

Проблема кумуляции коллизионной привязки и расщепления коллизионных привязок. Предварительный коллизионный вопрос. Адаптация- пример английская подданная усыновила ребёнка но у неё оказался и родной. Переехала на ПМЖ В Германию. По немецкому праву наследуют рано и приёмные и родные, по английскому и родные и приёмные дети наследуют не одинаково. Приёмный ребёнок не будет наследником 1-ой очереди.

Проблемы кумуляции проблема технического харакетра. Применение права разных государств на основе различных коллизионных привязок. Расщепление проблема связанная с применением разных правопорядков на основе одной коллизионной привязки. Закон местонахожения вещи (например. Предприятие как имущественный комплекс).

Проблемы установления содержания и применения иностранного права.

Иностранное право для российского толкователя воспринимается как система права.

В нанглосаксонском праве иностарнное право воспринимается как юридический факт, лежащий в основе субъективного права лица. В англосаксонском праве сами строны должны доказывать содержание иностранного права в обоснование своих притязаний. Неправильная интерпретация норм иностранного права, если нет процессуальных нарушений не является основанием для отмены судебного решения. Если суд будет способствоать установлению содержания норм иностранного права, то это процессуальное нарушение. Во Франции содержание норм также устанавливается сторонами, суд может самостоятельно применить положения норм иностранного права если эти нормы стали ему известны при профессионалной деятельности.

Ближе всего к Российском варианту положения немецкого права, где суд устанавливает содержание иностранного права.

Российский закон возлагает на суд максимальные обязанности по точности применения норм иностранного права.

Толкование, практика применения и доктрина.

В целях установления содержания норм иностранного права, суд может обратиться в иные компетентные органы в РФ или за рубежом или привлечь экспертов.

Установлено что стороны участвующие в деле могут предоставлять доказательстав содержания иностранного прав илми иным образом содействовать установлению содержания иностранного права.

В рамках предпринимательских споров суд может возложить обязанности по установлению содержания иностранного права на стороны. П3 ст 1191 ГК если содержание инсотарнного права не установлено, подлежит применению российского право.

Проблема обратной отсылки и отсылки к праву третьего го-ва.

«Дело форга» Во Франции умер промышоленник Форг по происхождению незаконнорожденный сын баварского князя.В отношении недвижимости – применять местонахождение наследства. Суд установил что в Баварском праве есть коллизионные нормы. Применять французское право.

Ф-----Б

В России Существует ст 1190 «Обратная отсылка» Любая отсылка к иностранному праву есть отсылка к материальному, а не к коллизионному праву, за исключением положений п.2 ст. 1190 «по вопросам правового положения физического лица может приниматься. Обратная отсылка ЧАСТИЧНО ПРИНИНИМАЕТСЯ. Возврат к российскому праву основан на предписаниях российского же права, через французское право. Дело рассматриваетсая одним и тем же судом. Обратная отсылка –renboy, вопрос о применении/неприменении иностранного коллизионного права.

К экзамену переписать статьи ГК РФ

Интертемпоральные коллизии. Коллизии, связанные с различием права по времени. Разные правовые системы, разные содержание права. Для англосаксонской системы возможна ситуация когда одна из сторон представит нормативные акты иностранного государства в недействующем виде. Для российской правовой системы это недопустимо.

Возможно применение недействующего права в РФ если суд относит регулирование отношений на стороны. (исключение)

Применение права несуществующего государства. После распада СССР источники права Союза применялись к общественным отношениям В РФ. При отсутствии противоречия с новыми законами. В англосаксонском праве возможно применение «права несуществующего гос-ва» Современная доктрина МЧП устанавливает, что необходимо найти право государства-преемника.

Проблема: например Чехословакия. Применяется норма права, наиболее тесно связанная.

Проблема Китая и Тайваня. Тайваньцы считают КНР захваченной мятежниками, КНР- сичтает таковым Тайвань.

СССР прошёл этап непризнания. В доктрине МЧП сложилась такая т.з рассматривать нормы права не в связи с дипломатическим отношением, а в связи с наличием атрибутов государтсвенности.

На территории РФ затем возникла проблема Чечни.

Была возможность признания формально независимости Чечни.

В 2008 году после неудачной попытки захвата Южной Осетии и Абхазии Россия их признала.07

В 2007 году было юридически закреплено признание юридических лиц, не получивших от России Признания. Опять возврат к ситуации, когда фактическое наличие государства. Проблемы применения и проблемы политической целесообразности.

Пределы применения иностранного права. Главный механизм разработанный за период существования МЧП – оговорка о публичном порядке

Нормы иностранного права не применяется, если её применение противоречит публичному порядку государства. «неопределённость» категории. «каучуковая» или «резиновая».

Ни одна правовая система не содержит понятия публичного порядка. В РФ используются термины (основы правопорядка) (публичный порядок).

Сложилось два подхода:

1. Позитивная концепция оговорки о публичном порядке

2. Французская

(франко-итальянская) Во французском праве в качестве публичного порядка установлены «наиболее важные нормы». Если нормы ностарнного права противоречат нормам

Негативная концепция оговорки о публичном порядке реализуется путём соотнесения не самой нормы иностранного права а последствий её применения, соотношения их с основными принципами права

Содержится в СКРФ, в ГК в ст.1193

Норма иностранного права в исключительных случаях не применяется когда последствия её применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичного порядка в РФ) в этом случае применяются нормы российского права. Отказ от применения норм иностранного права не может быть основан только на отличии политической правовой системы иностранного государства от России.

Например, неприменение АКТА О НАЦИОНАЛИЗАЦИИ СССР Францией, в связи с противоречием с ОСНОВНЫМИ НОРМАМИ ФРАНЦУЗСКОГО ПРАВА, После признания России – Французские суды указывали что не уполномочены рассматривать дело.

В ЮАР действовал режим апартеида.

Разделение и различный правовой статус населения белые, цветные, чёрные.

Ограничения прав не принимались и не признавались ВО ВСЕХ СТРАНАХ МИРА,

Оговорка о публичном порядке- пример однополые браки.

В Британии убрали из анкеты «муж и жена и заменили на супруг №1 и супруг №2.

Выделяют 3 уровня оговорки о публичном порядке

Национальный публичный порядок (п.п.)

Международный п/п

Европейский п/п. (промежуточный)

Национальный и международный п/п могут не совпадать.

Дата добавления: 2014-01-06