Коммерческую деятельность»

Тема №3 «Субъекты коммерческой деятельности. Система организационно-правовых форм юридических лиц, осуществляющих

Коммерческая организация, как указывает статья 50 Гражданского кодекса Российской Федерации, является юридическим лицом и имеет единственный существенный отличительный признак – основная цель ее деятельности – извлечение прибыли. Сегодня закон далек от того, чтобы оценивать извлечение прибыли в качестве цели деятельности с позиций общественной нравственности. Такой оценке как с позиций гражданского, так и уголовного российского права подлежат лишь способы достижения цели.

Понятие “коммерческая организация” равнозначно понятию “предпринимательская деятельность”, точно также, как термин “предпринимательская деятельность” идентичен термину “коммерческая деятельность”. В широком смысле слова любой предприниматель является коммерсантом. Именно такое понимание коммерческой деятельности и коммерсанта заложено в торговых кодексах ряда государств. Так, статья 1 Французского торгового кодекса определяет: “Коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей обычной профессии”. Развернутый перечень видов предпринимательской деятельности, которой занимаются коммерсанты, содержится в Первом разделе “Коммерсанты” Книги первой “Торговое сословие” Германского торгового уложения: “Торговым промыслом является всякая производственная деятельность, предметом которой являются следующие действия:

1. приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью дальнейшей перепродажи независимо от того, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки;

2. принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла…

3. морская и сухопутная перевозка пассажиров…”[56]

Гражданский кодекс Российской Федерации не дает обобщенного понятия коммерсанта или предпринимателя, используя термин “предприниматель” только по отношению к гражданину, занимающимся только предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (ст.23 ГК РФ). Обобщенным понятием, с которым Гражданский кодекс связывает определенные юридические последствия, является понятие предпринимательской деятельности. Впервые в части 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ была закреплена его нормативная формулировка: “…предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг…”.

Таким образом, лица, занимающиеся коммерческой (предпринимательской) деятельностью имеют дополнительную характеристику – они являются квалифицированными лицами – коммерсанты (предприниматели) выступают в гражданском обороте в соответствующих организационно-правовых формах: индивидуальные предприниматели, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы, хозяйственные общества, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Придание коммерсантам (предпринимателям) особого статуса, определяет необходимость предъявления в законодательстве к нему и его деятельности особых требований.

Общие требования ко всем лицам, занимающихся предпринимательской деятельностью – регистрация в установленном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» порядке.[57] К лицам, занимающимся предпринимательской деятельностью, Гражданский кодекс предъявляет повышенные требования по сравнению с требованиями, предъявляемыми к другим участникам гражданских правоотношений. Таковы, например, правила о досрочном использовании обязательства (ст.315 ГК РФ), о солидарных обязательствах (ст.322 ГК РФ), об основаниях ответственности за нарушение обязательства (ст.401 ГК РФ). Особенности положения субъекта предпринимательской деятельности отражены в правилах Гражданского кодекса об отдельных видах договорных обязательств.

Предпринимательской деятельностью вправе заниматься граждане, являющиеся индивидуальными предпринимателями, юридические лица – коммерческие и некоммерческие организации (последние в ограниченных пределах).

Необходимо отметить, что по вопросу деления организаций на коммерческие и некоммерческие (ст.50 ГК РФ), существуют различные точки зрения.

Так, по мнению В.В.Залесского[58], деление на коммерческие и некоммерческие организации дает возможность обеспечить четкое направление общественной, благотворительной и иной подобной деятельности через специальную правоспособность некоммерческих организаций. С другой стороны, общая правоспособность коммерческих организаций соответствует главной цели их осуществления – извлечение прибыли любыми непротивоправными методами.

Кроме того, дискуссию вызвал ограничительный перечень коммерческих организаций и неограниченность организационно-правовых форм некоммерческих организаций.

Оправданным ограничение организационно-правовых форм считает В.А.Рахмилович[59], поскольку это является необходимым условием устойчивости оборота.

В то же время Н.И. Косякова[60], например, считает, что данное деление не вполне удачно. Такое положение ориентирует на застой в правовом регулировании[61]. Экономика страны бурно развивается, поэтому непонятно, почему не названы “хозяйственными” государственные и муниципальные унитарные предприятия, которые имеют весьма существенную роль в российском народном хозяйстве.

Коммерческие организации по сути являются основными субъектами российской экономики. Поэтому для того, чтобы гарантировать права самих организаций, обеспечить интересы каждого контрагента в правоотношениях с коммерческими организациями, особенно важно четко определить правовое положение этих участников гражданского оборота.

В зависимости от наличия или отсутствия статуса юридического лица субъекты делятся на коллективных предпринимателей и на индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица (ст.23 ч.1 ГК РФ). К индивидуальным предпринимателям без образования юридического лица относятся также и фермеры.

В этом случае гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя с момента государственной регистрации его в этом качестве, а также создавать юридические лица самостоятельно с другими лицами.

Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Глава фермерского хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица (ст.257 ГК РФ), признается предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства (ст.23 ч.1 ГК РФ). Возникают новые отношения между хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами и другими организациями и возможность формирования новых организационно-правовых форм коммерческих организаций отрицать нельзя. К тому же не все перечисленные в статье 50 ГК РФ коммерческие организации являются таковыми. Поэтому, вероятно, следует выработать отличительные признаки коммерческой организации, как это сделано в отношении понятия юридического лица.

Гражданский кодекс Российской Федерации установил закрытый перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций – хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия (п.2 ст.50 ГК РФ). Такая последовательность не случайна. Законодатель исходил из экономической значимости каждой из указанных форм в системе свободной рыночной экономики. Определяющими должны быть те формы коммерческих организаций, которые создают возможность интенсивного проявления предпринимательской инициативы. А это признанные во всем мире торговые товарищества. Терминологическое различие – “хозяйственные” или “торговые” существенного значения не имеет.

Нормативное определение субъекта коммерческой деятельности дано в ст.4 Закона РСФСР “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”: хозяйствующие субъекты – российские и иностранные коммерческие организации и их объединения (союзы и ассоциации), некоммерческие организации, за исключением не занимающихся предпринимательской деятельностью, в том числе и сельскохозяйственных потребительских кооперативов, а также индивидуальные предприниматели”[62].

Гражданский кодекс предусмотрел издание ряда специальных законов, оставив за собой основные общие положения о юридических лицах и отдельных видах коммерческих организаций.

Применительно ко всем коммерческим юридическим лицам Гражданский кодекс установил, что их правосубъектность возникает с момента государственной регистрации, осуществляемой органами юстиции. Признание за лицом статуса коллективного коммерсанта (юридического лица) или индивидуального предпринимателя (без статуса юридического лица) влечет за собой значительные правовые последствия, касающиеся его прав и обязанностей.

Во-первых, законодательство устанавливает в отношении всех коммерсантов (предпринимателей) специальный режим ответственности за совершаемые ими сделки. Все сделки, в которые вступает коммерсант, рассматриваются как предпринимательские, порождающими ответственность предпринимателя без вины (п.4 ст.23 ГК РФ). Важно указать, что в отношении совершаемых предпринимателем сделок законодатель презюмирует их предпринимательский характер. Это положение позволяет утверждать, что гражданин, осуществляющий свою деятельность с нарушением требований о государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении совершенных им сделок на то, что он не является предпринимателем.

Во-вторых, на коммерсантов возлагается специальные обязанности, не характерные для иных участников гражданского оборота, по мнению профессора В.Ф.Попондонуло, эти обязанности устанавливаются прежде всего в интересах других лиц, вступающих в общественные отношения с коммерсантом[63]. К таким обязанностям относятся: обязанность публиковать сведения о себе в едином государственном реестре юридических лиц, являющегося открытым для всеобщего ознакомления с правовым статусом всех юридических лиц (ст.51 ГК РФ). В случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество с ограниченной ответственностью обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также рассылать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами (ст.49 Закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”[64]).

В-третьих, коммерческие юридические лица обязаны вести особый учет предпринимательской деятельности (ст.88 Закона РФ “Об акционерных обществах”[65]).

На данный момент приняты следующие федеральные законы: “О сельскохозяйственной кооперации” № 193-ФЗ от 8 декабря 1995 г.[66], “Об акционерных обществах” № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г.[67], “О производственных кооперативах” № 41-ФЗ от 8 мая 1996 г.[68], “Об обществах с ограниченной ответственностью” № 14-ФЗ от 8 февраля 1998г.[69], “Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)” № 115-ФЗ от 19 июля 1998 г., Федеральный закон “О государственных и муниципальных унитарных предприятиях” от 14 ноября 2002 г. № 161- ФЗ[70]. Как показывает анализ гражданского законодательства и практики его применения, правовой статус коммерческих организаций урегулирован недостаточно, есть пробелы и противоречия в действующих нормах. Поэтому целесообразно дать их сравнительную характеристику.

Под организационно-правовой формой юридического лица понимают совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных[71].

Наиболее простая форма хозяйственных товариществ – это полное товарищество. Признание его юридическим лицом является традицией российского гражданского права, ясно выраженной и в Гражданском кодексе 1922 года[72]. В этом качестве полное товарищество принципиально отличается от простого товарищества, представляющего собой договор о совместной деятельности, участники которого в соответствии со ст.122 Основ гражданского законодательства 1991 года не образуют нового субъекта права – юридического лица. Поэтому “полное товарищество”, предусматривавшееся ст.9 Закона “О предприятиях и предпринимательской деятельности”, в действительности было простым товариществом.

Особенностью полного товарищества является, во-первых, то обстоятельство, что предпринимательская деятельность его участников признается деятельностью самого товарищества. Во-вторых, при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого их участников или всех их вместе, то есть в солидарном порядке (п.1 ст.69 ГК).

Таким образом, здесь не исключается ситуация, когда сделку от имени товарищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом. Поэтому деятельность товарищества основана на лично-доверительных отношениях всех его участников, а утрата или изменение такого характера их взаимоотношений влекут прекращение деятельности товарищества. Обычно полные товарищества становятся формой семейного предпринимательства.

Так как любой из участников товарищества по общему правилу занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, для создания и функционирования такого товарищества не нужен устав, определяющий компетенцию его органов. Поэтому единственным учредительным документом является учредительный договор (ст.70 ГК).

Коммандитное товарищество (товарищество на вере) отличается тем, что состоит из двух групп участников.

Одни из них осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом несут дополнительную неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества солидарно друг с другом, то есть по сути являются полными товарищами и как бы составляют полное товарищество внутри коммандитного.

Другие участники (вкладчики, коммандитисты) вносят вклады в имущество товарищества, но не отвечают личным имуществом по его обязательствам. Так как их вклады становятся собственностью товарищества, они несут лишь риск утраты своих вкладов, то есть не рискуют так, как товарищи с полной ответственностью. Поэтому коммандитисты отстранены от ведения дел товарищества и, сохраняя лишь право на получение дохода на сделанный ими вклад, они вынуждены доверять полным товарищам в том, что касается целесообразности использования этих вкладов. Именно поэтому коммандитное товарищество называют товариществом на вере.

Коммандитное товарищество можно рассматривать как разновидность полного товарищества, в которой появляется возможность использовать дополнительные капиталы вкладчиков, а не полных товарищей. Поэтому на полных товарищей распространяются правила об участниках полных товариществ (п.2 ст.82 ГК РФ), а на коммандитистов – по существу, правил об участниках хозяйственных обществ (объединений капиталов). Поэтому единственным учредительным документом коммандиты, как и полного товарищества, является учредительный договор, составляемый и подписываемый только участниками с полной ответственностью.

Обществом с ограниченной ответственностью, согласно ст.95 ГК РФ и ст.3 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Число участников ООО не должно превышать предела, установленного Федеральным законом “Об обществах с ограниченной ответственностью” (50 человек) иначе общество подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела. Существенным моментом является то, что ООО может быть создано даже одним лицом, поэтому в иностранной литературе такие коммерческие организации нередко именуются “компаниями одного лица”. В то же время ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Поскольку учредители общества не обязаны участвовать в его деятельности, появляется необходимость иметь специальные органы этого юридического лица, компетенция которых, как и некоторые другие вопросы, может быть установлена только уставом. Отсюда наличие у данного общества двух учредительных документов – учредительного договора и устава. Устав утверждается учредителями после подписания учредительного договора и в этом смысле становится частью последнего.

Общество с дополнительной ответственностью (ст.95 ГК) по сути, является разновидностью обществ с ограниченной ответственностью. Поэтому на него распространяются и нормы, регулирующие статус общества с ограниченной ответственностью. От последнего общество с дополнительной ответственностью отличается лишь тем важным признаком, что при недостаточности его имущества для удовлетворения требований кредиторов участники такого общества могут быть привлечены к дополнительной ответственности принадлежащим им лично имуществом, причем в солидарном порядке.

С этой точки зрения данное общество занимает как бы промежуточное положение между обществами и товариществами. В российском гражданском праве, в частности, в Гражданском кодексе 1922 года, такая разновидность коммерческих организаций как раз и называлась товариществами с ограниченной ответственностью, что вполне соответствовало и юридическому смыслу, и сложившемуся словоупотреблению.

Акционерное общество создается путем централизации денежных средств (объединения капитала) различных лиц, проводимой посредством продажи акций с целью осуществления хозяйственных деятельности и получения прибыли.

Согласно ГК РФ и ФЗ “Об акционерных обществах” от 26 декабря 1995 года акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой поделен на определенное количество акций, удостоверяющих обязательственные права участников (акционеров) по отношению к обществу. Участниками АО могут быть и физические и юридические лица. При этом участники не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежавших им акций. В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в уставе обществе. На основе такого объединенного капитала в дальнейшем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли.

Стоимость вносимого каждым учредителем имущества определяется в денежной форме совместным решением участников общества. Объединенное имущество, оцененное в денежном выражении, составляет уставной капитал общества, который разделяется на определенное количество равных долей. Свидетельством о внесении таких долей является акция, а денежное выражение этой доли носит название номинальной стоимости (номинала) акций. Каждый участник объединенного капитала наделяется количеством акций, соответствующим размеру внесенной им доли. Акционеры являются долевыми собственниками.

Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежавшие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу в соответствии с законодательством РФ. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Число акционеров открытого общества не ограничено.

Основными характеристиками открытого общества являются масштабы объединенного капитала и большое количество владельцев. Основная идея, которая обычно преследуется при создании такой формы частного предприятия, заключается в привлечении и концентрации больших денежных средств (капитала) физических и юридических лиц с целью их использования для получения прибыли.

В закрытом акционерном обществе акции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Уставом общества представляет собой общество с ограниченной ответственностью, паи в котором оформлены акциями. Но законодательство европейских континентальных зарубежных государств знает и такую разновидность торговых товариществ, как коммандитное товарищество с акциями (акционерная коммандита). Такая форма предусмотрена статьей 278 Акционерного закона ФРГ 1965 года, статье 251 закона о торговых товариществах Франции 1966 года. По мнению В.В.Залесского, было бы целесообразно предоставить российским коммерсантам возможность избрать и такую форму для коммерческих организаций[73]. Число вкладчиков в коммандитном товариществе законом не ограничено, что с практической точки зрения выгодно отличает акционерную коммандиту от численно ограниченных закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, расширяя возможности коммерческого маневра.

Особо следует отметить правовое положение акционерного общества работников (народного предприятия).

Правовые, организационные и управленческие принципы акционерного общества работников (народного предприятия) во многом схожи с аналогичными принципами акционерного общества закрытого типа. Правилами, установленным ФЗ “Об акционерных обществах” для таких организаций, в основном регулируется и деятельность народных предприятий. В то же время Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ не случайно называется “Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)”.

Народное предприятие создается путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов уставного капитала. Создание народного предприятия иным образом не допускается. Своеобразны количественные параметры народных предприятий. Средняя численность их не может быть менее 51 человека (АОЗТ – до 50). Однако же численность акционеров народных предприятий не беспредельна, как в открытых АО, но ограничена 5 тысячами человек. Есть ограничения и для числа работников народного предприятия – неакционеров – не более 10 процентов от списочного состава, исключая работников по срочным контрактам и сезонных.

Федеральный закон от 15 июля 1998 г. вводит ряд дополнительных условий, без соблюдения которых не может быть создано народное предприятие. Цель этих положений – создать оптимально равные условия для волеизъявления и финансового благополучия каждого члена акционерного общества работников.

Кроме сведений, указанных в п.5 ст.9 ФЗ “Об акционерных обществах”, договор о создании народного предприятия должен содержать:

1. Сведения о количестве акций народного предприятия, которыми может владеть в момент создания предприятия: каждый работник, в том числе являющийся участником преобразуемой коммерческой организации и решивший стать акционером народного предприятия; каждый участник преобразуемой коммерческой организации, не являющийся ее работником;

2. Сведения о каждом физическом лице, не являющемся участником преобразуемой коммерческой организации, и/или о юридическом лице;

3. денежную оценку акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации;

4. условия, сроки и порядок выкупа народным предприятием акций народного предприятия у его акционеров в целях соблюдения в целях настоящего Федерального закона и условий договора о создании народного предприятия;

5. указанием формы оплаты акций народного предприятия или порядка обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия.

Дополнительными сведениями по сравнению с требованием к уставу, установленных Законом “Об акционерных обществах” должен обладать и устав народных предприятий. В нем указывается максимальная доля акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности физические лица, не являющиеся работниками народных предприятий и/или юридические лица, а также максимальная доля акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия.

Кроме хозяйственных товариществ и обществ, к коммерческим организациям Гражданский кодекс относит и такие виды юридических лиц, как производственные кооперативы и государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Так, производственным кооперативом признается добровольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом (или ином участии) и объединении определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной ограниченной и дополнительной ответственности по обязательствам этой коммерческой организации (п.п.1 и 2 ст.107 ГК, ст.1 Закона о производственных кооперативах)[74].

Поскольку в современном имущественном обороте кооперативы, основанные исключительно на личном труде их участников, неизбежно были бы оттеснены более мощными в экономическом отношении хозяйственными обществами (объединениями капиталов), законодательство, в том числе российское, в ограниченных размерах допускает участие в них не только личным трудом, но и исключительно имущественными вкладами (“иное участие”). Подобное участие возможно также и для юридических лиц, применительно к которым вообще нельзя говорить об их “личном трудовом участии” в деятельности кооператива. Такие “финансовые участники” должны способствовать укреплению имущественной базы кооператива (получая взамен доход на вложенный в кооператив капитал), но не могут быть обязаны к личному трудовому участию в его деятельности. В этой роли выступают не только предприниматели, но и, например, пенсионеры и другие нетрудоспособные граждане[75]. Важно лишь то, чтобы “финансовые участники” не преобладали среди других членов кооператива, фактически превращая его тем самым в хозяйственное товарищество или общество. Поэтому их число не может превышать 25 процентов от числа обычных членов кооператива (п.2 ст.7 Закона о производственных кооперативах). Пунктами 1 и 3 ст.3 и п.1 ст.13 Закона о сельскохозяйственной кооперации исключаемая иное, нежели личное, участие в трудовой деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов и разрешается членство в них только гражданам. Вместе с тем, ст.14 этого Закона допускает “ассоциированное членство” в производственных кооперативах для граждан и юридических лиц на основании договора с ними (причем такие “члены” по общему правилу лишены права голоса в кооперативе). Следует отметить, что принятие двух разных законов о производственных кооперативах вытекает из правил п.4 ст.107 ГК и ст.14 Закона о введении части первой ГК РФ. Однако некоторые исходные принципы данных законов не вполне соответствуют друг другу[76]. Закон о сельскохозяйственной кооперации, в свою очередь, разделяет сельскохозяйственные производственные кооперативы на сельскохозяйственные и рыболовецкие артели (колхозы) и на кооперативные хозяйства (коопхозы) (п.п.2-4 ст.3). Участниками первых являются граждане, земельные участки или земельные паи (доли) которых поступают в собственность (паевой фонд) кооператива, в котором они обязаны трудиться, а участниками вторых – лишь главы крестьянских (фермерских) хозяйств, ведущие личное подсобное хозяйство, сохраняющие при этом земельные участки в своей собственности и осуществляющие личным трудом лишь определенные виды совместной деятельности.

В кооперативе может состоять любое количество участников. Однако по своей экономико-правовой природе он не может быть “компанией одного лица”. Поэтому закон предусматривает обязательный минимум учредителей и участников производственного кооператива – не менее 5 членов (п.3 ст.108 ГК, ст.4 Закона о производственных кооперативах[77], п.5 ст.3 Закона о сельскохозяйственной кооперации[78]). Необходимость личного трудового участия в делах кооператива по общему правилу исключает для его участников возможность членства в двух или нескольких производственных кооперативах. Закон не предусматривает специального оформления членства в кооперативе, за исключением сельхозкооператива. Здесь согласно п.6 ст.15 Закона о сельскохозяйственной кооперации членство должно оформляться выдачей “членской книжки”.

Кооператив создается на основании устава, являющегося его единственным учредительным документом.

В отличие от остальных коммерческих организаций, государственные и муниципальные унитарные предприятия не являются собственниками закрепленного за ними имущества. Следует отметить, что такой субъект гражданского оборота не свойственен нормальному товарному обороту, участниками которого являются самостоятельные собственники имущества. А наличие в нашем гражданском праве “предприятий” – несобственников представляет собой прямое следствие переходного периода этого оборота, сохранения в нем некоторых элементов огосударственной экономики. К числу которых как раз и относятся унитарные предприятия. Появление юридических лиц – несобственников было вызвано тем, что само государство как основной, а нередко и монопольный собственник важнейших видов имущества, не могло непосредственно хозяйствовать с ним. Для этих целей оно создавало свои “предприятия”, сохраняя за собой право собственности на их имущество и наделяя их особым вещным правом “оперативного управления” (впоследствии – “полного хозяйственного ведения”), неизвестным ни одному развитому правопорядку. Такие организации объявлены “унитарными”, то есть принадлежавшими собственнику-учредителю целиком, без деления их имущества (или его части) на какие-либо вклады, паи, доли, в том числе между работниками (п.1 ст.113 ГК РФ). Таковым предприятием является и казенное предприятие, основанное на праве оперативного управления (еще более ограниченном по сравнению с правом хозяйственного ведения). Необходимость в их создании объясняется наличием организаций, действующих в качестве производственных предприятий, по сути. От имени государства в целом и не нуждающихся поэтому в значительных по объему правомочиях по отношению к закрепленному за ними имуществу, включая оборотные фонды, в том числе и оборотную продукцию. Такими, например, являются предприятия связи, некоторые оборонные и тому подобные предприятия. Согласно ст.115 ГК РФ казенные предприятия могут быть только федеральными. Поэтому они создаются, ликвидируются и реорганизуются только по решению федерального правительства.

Выбор организационно-правовой формы коммерческой деятельности во многом зависит от правового режима ответственности участников коммерческой организации по ее долгам. Практика коммерческой деятельности, конкретные обстоятельства ее осуществления полностью подтверждают это правило. Не менее важным при выборе организационной формы является учет имущественных прав участников коммерческих организаций. По общему правилу, имущество коммерческой организации включает вклады ее участников, а также произведенные и приобретенные в процессе деятельности денежные и материальные ценности, которые принадлежат организации на праве собственности. Основу имущественной обособленности этих организаций составляет уставный капитал (складочный капитал, паевой фонд и т.д.), определяющий минимальный размер ее средств и являющийся стартовым капиталом развития. Им гарантируются возможные требования кредиторов, определяются размеры долей участников.

Основная литература

1. Пугинский Б.И.. Коммерческое право России. - М.: Зерцало, 2007

2. Коммерческое право (предпринимательское право: учеб.: в 2 т. т.1. - 4-е изд., перераб. и доп., Под ред. Попондопуло В.Ф., Рек. МО. - М.: Проспект, 2009.

Дополнительная литература:

3. Андреева Л.В. Коммерческое право: Учебник - М.: Волтерс Клувер, 2006

4. Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей./Под ред. Пугинского Б.И.- М.: Зерцало, 2003

5. Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей./Под ред. Пугинского Б.И. Вып. 3. - М.: Зерцало, 2007

6. Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права: сборник научных статей./ Под ред. Попондопуло В.Ф., О.Ю. Скворцова. Вып. 5.- М.: Волтерс Клувер, 2005

7. Булатецкий Ю.Е. Коммерческое право: Учебник. - М.: ФБК-Пресс, 2006

8. Бушев А.Ю. Коммерческое право зарубежных стран: Учебное пособие. - СПб.: Питер, 2003

9. Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада // Избранные труды. М.: Статут (в серии «Классика российской цивилистики»), 1997.

10. Удинцев В.А. Избранные труды по торговому и гражданскому праву. -М., 2003

11. Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. - М.: Центр Юринфор, 2001

12. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. - М.: Спарк, 1994

13. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. т.1: Введение. Торговые деятели. - М.: Статут, 2003

Тема № 4: «Функциональные субъекты коммерческого права»

Особую группу участников оптовой торговли составляют органи­заторы торговли, которые сами не занимаются торговой дея­тельностью, а создают условия для торговых операций других участников­ оптового товарооборота. Они обеспечивают взаимодействие изготовителей, посредников и потребителей в рамках сделок купли-продажи товаров. Именно поэтому их обычно называю функциональными – их назначение заключается не в совершении сделок, а в предоставлении места и условий для торговли[79]. К таким функциональным субъектам обычно относят товарные биржи, оптовые ярмарки (выставки) и оптовые рынки.

Товарная биржа - это наиболее развитая форма оптового рынка товаров, определяемых родовыми, признаками (например, зерна, сахара, угля, металла, леса и др.). Помимо этого, товарные биржи классифицируются по территории действия на: международные, общероссийские, межрегиональные и региональные. По назначению на универсальные и специализированные по торговле товарами отдельных видов (например, цветными металлами, пшеницей и т.п.). По характеру биржевых операций биржи делятся на биржи реального товара и фьючерские биржи (торговля стандартными контрактами)[80]. Товарная биржа представляет собой регулярно функционирующий оптовый рынок товаров, главная цель которого - проведение свободных торгов по закупкам и продаже товаров по рыночным ценам, складывающимся под воздействием спроса и предложения.

Отличительными признаками биржевой торговли являются:

ü торговля в строго отведенное время и в определенном месте;

ü гласность и публичность торгов;

ü регулярность их проведения;

ü их высокой организованностью;

ü подчиненностью установленным правилам;

ü торговля только биржевым товаром;

ü организацией расчетного обслуживания участников биржевой торговли, что позволяет свести к минимуму неплатежи по сделкам.

Правовое положение товарных бирж в РФ определено Законом РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»[81].

Товарная биржа – это организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли в форме гласных, публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте, в определенное время и по установ­ленным ею правилам (п.1 ст. 2 Закона).

Товарная биржа образуется в качестве юридического лица, но требования к организационно-правовой форме биржи законом не установлены, поэтому она может создаваться в качестве коммерческой и некоммерческой организации[82]. Большинство товарных бирж, созданных в России в начале 90-х гг. ХХ в., были в форме акционерных обществ, т.е. коммерческих организаций, основная цель деятельности которых состоит в извлечении прибыли. Надо сказать, что наделение биржи правами коммерческой организации не вполне соответствует основным задачам биржевой торговли. Биржи являются специальными субъектами коммерческой деятельности, которые лишь содействуют проведению торговых операций, обеспечивают встречу продавца и покупателя в определенном месте. Биржи не принимают самостоятельного участия в торговле, поэтому за рубежом они, как правило, - некоммерческие организации.

Товарная биржа обладает специальной правоспособностью. Биржевая деятельность представляет собой исключительный вид деятельности, поэтому биржа не вправе заниматься торговой и иной деятельностью, не связанной с биржевой торговлей. Биржа также не вправе участвовать в создании организаций, не связанных с биржевой торговлей. Деятельность биржи подлежит лицензированию в Комиссии по товарным биржам при ФСФР.

Итак, товарная биржа учреждается в качестве юридического лица, и, следовательно подлежит государственной регистрации в установленном порядке.

Единственным учредительным документом биржи является ее устав.

Высшим органом управ­ления - общее собрание ее членов, которое обеспечивает реализа­цию прав и обязанностей биржи и ее членов и принимает Правила организации биржевой торговли.

Закон перечисляет субъектов, которые не могут быть учредителями биржи. Это:

ü служащие данной или какой-либо другой товарной биржи;

ü юридические лица, если их руководители (заместители, руководители их филиалов и других обособленных подразделений) являются служащими данной биржи;

ü высшие и местные органы государственной власти и управления;

ü банки и кредитные учреждения;

ü страховые и инвестицион­ные компании и фонды;

ü общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды;

ü физические лица, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность.

Данный запрет обусловлен стремлением не допустить конфликта интересов. Допустим, лицо состоит членом биржи, следовательно, имеет коммерческий интерес в совершении определенных сделок. Одновременно это - служащий биржи, допущенный к служебной информации о заключенных или планируемых в торговой сессии сделках. Обладая подобной информацией при заключении сделок, данное лицо может причинить вред интересам других участников биржевых торгов.

Максимальный размер доли одного учредителя составляет 10% уставного капитала биржи. Следовательно, товарная биржа должна иметь как минимум 10 учредителей. Максимальное число учредителей товарной биржи законом не установлено, но оно может быть предусмотрено в уставе самой биржи.

Членами биржи могут быть физические и юридические лица, ко­торые:

ü участвуют в формировании уставного капитала биржи;

ü либо вносят членские взносы в имущество биржи;

ü либо стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее уставом.

Иными словами, учредители - это лица, которые принимали непосредственное участие в создании товарной биржи, а члены биржи - лица, которые присоединились к учредителям позднее.

В течение не более 3 лет с момента государственной регистрации товарной биржи ее учредители вправе пользоваться в биржевой торговле особыми правами по сравнению с другими членами биржи. Обычно особые права состоят в предоставляемых учредителям биржи льготах по внесению платы за право участия в биржевых торгах.

Членство на бирже дает право участвовать в биржевой торговле, принятии решений на общих собраниях членов биржи, а также в ра­боте других органов управления биржей; получении дивидендов, если они предусмотрены уставом.

Выделяют две категории членов биржи: полные и неполные чле­ны.

Полные члены имеют право участвовать в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) биржи и на определенное уставом биржи количество голосов на общем собра­нии членов биржи и на общих собраниях членов секций (отделов, отделений) биржи.

Неполные члены биржи имеют право участвовать в биржевых торгах в соответствующей секции и на определенное уставом биржи количество голосов на общем соб­рании членов биржи и на общем собрании членов секции (отдела, от­деления) биржи.

Товарная биржа разделяется на секции (отделы) в зависимости от вида торгуемого товара (пшеница, сахар, мясо, черные или цветные металлы и т.п.). В связи с этим законом установлены различные категории членства: полные члены товарной биржи вправе участвовать в биржевых торгах во всех секциях (отделах) биржи, неполные члены - только в одной секции (отделе) биржи.

Биржа может иметь смешанные формы, т.е. на товарной бирже допустимо открыть фондовые и валютные отделы (секции), членами которых могут быть банки и кредитные организации. В других отделах товарной биржи членство для банков и кредитных организаций невозможно.

Участниками биржевой торговли являются члены товарной биржи и посетители биржевых торгов. Посетители бывают постоянными и разовыми.

Постоянные посетители биржевых торгов:

ü не участвуют в формировании УК и в органах управления биржи;

ü право на участие в биржевых торгах предоставляется им за плату на срок не более 3 лет;

ü их общее число не должно превышать 30% от числа членов биржи.

В биржевых торгах могут участвовать на платной основе также разовые посетители. Но их возможности весьма ограничены: им предоставляется право совершать только простые биржевые сделки с товаром, имеющимся в наличии. Они заключают биржевые сделки от своего имени и за свой счет без привлечения биржевых посредников.

Наибольшие возможности участия в биржевых торгах имеют учредители товарной биржи, которые могут обладать особыми льготными правами. За ними следуют полные члены товарной биржи, участвующие в торгах любыми видами товаров во всех отделах (секциях) биржи, и неполные члены товарной биржи, участвующие в торговле одним видом товара в соответствующем отделе (секции). Затем следуют постоянные посетители, получающие право участия в биржевой торговле на определенный период времени. Наконец, замыкают перечень участников биржевых торгов разовые посетители, которые могут появляться на бирже нерегулярно и самостоятельно совершать только сделки на реальный (имеющийся в наличии) товар.

Биржевая торговля осуществляется че­рез биржевых посредников – брокеров и дилеров. Брокерская деятельность - это совершения биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет; от имени клиента и за свой счет; или от своего имени и за счет клиента. Дилерская деятельность - это совершения биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже.

Биржевая торговля осуществляется посредством совершения биржевых сделок, под которыми понимается зарегистрированный товар­ной биржей договор (соглашение), заключаемый участниками бирже­вой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей. Сделки, совершенные на бирже, но не соответствую­щие правилам биржевых торгов, не являются биржевыми. Гарантии биржи на такие сделки не распространяются. Биржевые сделки совершаются не только на территории или в самом помещении биржи. Местом заключения таких сделок может быть также сеть Интернет. Все споры на бирже разрешаются Биржевой арбитражной комиссией, выполняющей функции третейского суда.

Статья 8 Закона закрепляет следующие виды биржевых сделок:

1) простые биржевые сделки, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении, реального товара;

2) форвардные сделки, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки

З) Фьючерские сделки, связанные с взаимной передачей прав и обя­занностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара;

4) Опционные сделки, связанные с уступкой прав на будущую пере­уступку прав и обязанностей в отношении биржевого товара или поставку биржевого товара;

5) другие сделки в отношении биржевого товара, контрактов или прав, установленные в правилах биржевой торговли.

Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи. Она не является участником правоотношений, возникающих в ходе биржевой торговли и не несет ответственности за неисполнение обя­зательств по биржевым сделкам. В то же время биржа имеет ряд обя­занностей, направленных на установление гарантий участникам бир­жевой торговли. Согласно ст. 28 Закона биржа в целях исполнения совершаемых на ней форвардных, фьючерских и опционных сделок обязана организовать расчетное обслуживание путем создания рас­четных учреждений (клиринговых центров) или заключения договора с банком или кредитным учреждением об организации расчетного обслуживания. Кроме того, статья 29 Закона запрещает бирже устанавливать уровни и пределы цен на биржевой товар, размеры вознаграждения, взимаемого биржевыми посредниками.

Государственный контроль за деятельностью товарных бирж осу­ществляет упомянутая выше Комиссия по товарным биржам.

Другим функциональным субъектом коммерческого права являются оптовые ярмарки. В настоящее время в России не существует единого нормативного акта в области выставочно-ярмарочной деятельности. Поэтому можно дать только доктринальное определение.

Ярмарочная торговля представляет собою кратковременную и периодически повторяющуюся реализацию товаров в форме гласного публичного торга по образцам, стандартам, каталогам и описаниям.

Конститутивными признаками ярмарки являются постоянность места, срочность торгов и периодичность их проведения.

Изучение правовой конструкции ярмарки существенно затруднено тем, что в российском законодательстве совершенно отсутствуют нормативные акты, посвященные этому явлению. Единственное исключение - это Соглашение о развитии ярмарочной деятельности в рамках СНГ от 26 мая 1995 года[83]. Однако в этом акте отсутствуют правовые нормы, которые позволили бы установить юридическую сущность ярмарочной деятельности вообще и конкретной ярмарки в частности. Фактически, современные российские ярмарки либо выполняют функции выставок, на которых товары продаются по образцам, либо представляют собою обычные рынки более или менее значительного экономического масштаба.

Между тем, ярмарки очень удачный механизм оптовой торговли, который мог бы составить конкуренцию товарной бирже. Во-первых, организация биржи затратна, и не всегда под силу самим участникам товарного рынка. Ярмарка, как форма концентрации продавцов и покупателей товаров, значительно проще и доступнее. Во-вторых, на ярмарке покупатель может «в живую» увидеть образец предлагаемого товара. На бирже это невозможно. В-третьих, ярмарка предполагает быстроту заключения большого числа договоров в короткие сроки, организацию встречных продаж, налаживание личных деловых контактов.

Но у ярмарки есть и свои минусы. Она не постоянна. Исполнение договоров, заключенных на ярмарке может происходить и вне ее. Ярмарки ограничены во времени, носят отраслевой характер, региональ­ную ограниченность и необходимость личного присутствия.

Заключение договоров и согласование спецификаций на поставку товаров производятся непосредственно на ярмарке. Один экземпляр договора сдается в группу (бюро) по учету.

Руководство ярмаркой осуществляется ярмарочным комитетом, который организуется для проведения конкретной ярмарки или может создаваться в качестве постоянно действующего органа. Ярмарочный комитет ведет предварительную подготовку к продаже товаров на ярмарках; организует их проведение; определяет сроки, место и порядок осуществления торгов; решает вопросы, связанные с проведением ярмарки и заключением договоров; содействует установлению хозяйственных связей; обеспечивает обслуживание ярмарки, распределяет расходы на организацию и проведение ярмарки между ее участниками.

Для реализации возложенных задач ярмарочный комитет создает рабочие органы: дирекцию, группу (бюро) по учету договоров, административную группу и другие подразделения.

Следующим функциональным субъектом выступают выставки. В настоящее время отсутствуют нормативные правовые акты, регулирующие деятельность выставок. Поэтому можно дать только доктринальное определение.

Выставка - это форма апробирования новейших товаров, реализация которых только начинается, которые еще не производятся массовыми партиями из-за опасения понести убытки в случае отсутствия спроса на данные товары. Выставки предназначены не только для демонстрации каких-либо новшеств, но и для их продажи, включают в коммерческий оборот новые товары, способствуя, таким образом, выводу на рынок разнообразных новинок и наибольшему удовлетворению потребностей покупателей[84].

Полезная функция выставок заключается в том, что на них представлено большое количество образцов товаров, производимых различными производителями. Потенциальные покупатели имеют возможность всесторонне изучить товар, выяснить его характеристики и свойства. На выставках рекламируются новые товары. Выставки способствуют поиску инвесторов, налаживанию коммерческих связей[85].

И, наконец, к функциональным субъектам можно отнести оптовые рынки. Цель их создания - стимулирование производства и сбыта товаров отечественных производителей, оптовых продавцов и потребителей, установление прямых хозяйственных связей, регулирование производства и сбыта продук­ции для удовлетворения покупательского спроса.

Различают универсальные и специализированные рынки, ориенти­рованные на один вид продукции или на однородную товарную груп­пу. Например, рынки мяса, рыбных продуктов, картофеля и плодово-овощной продукции. По формам собственности оптовые рынки делятся на государст­венные, муниципальные и частные.

В настоящее Время основой правового регулирования торговли на оптовых рынках является совместный приказ Минсельховпрода РФ № 292 и Роскомторга №95 от 1 декабря 1994 г. «Об утверждении Примерных правил торговли на оптовом продовольственном рынке»[86]. Хотя эти примерные правила торговли на оптовом продовольственном рынке распространяются на все оптовые продовольственные рынки, но конкретные правила, дополнения и изменения к ним разрабатыва­ются администрацией каждого оптового рынка и утверждаются руководством этого рынка.

На рынке проводятся торги, публично, в торговом зале по товарам, допущенным к реализации, во время, в месте, и порядке, предусмотренных Примерными правилами.

К участникам торгов на оптовом рынке относятся продавцы - собственники товаров или лица, имеющие право ве­дения торговых операций на рынке; покупатели - розничные торговые и иные предприниматели, имеющие доступ на оптовый рынок в качестве покупателей в порядке, установленном администрацией оптового рынка; персонал оптового рынка, участвующий в оформлении торговых сделок непосредственно в товарных секциях.

Право продажи оптовых партии товаров номенклатуры оптового рынка предоставляется зарегистрированным оптовым торговцам, при наличии у них лицензии на ведение торговой деятельности, в случае ее лицензирования; документов, подтверждающих качество реализуемых товаров и состояние здоровья оптовых продавцов по установленным для торговли медицинским показателям.

Оптовый рынок по формам участия должен предоставлять воз­можность ведения оптовых торгов на основе долгосрочной аренды продавцом места в торговом зале; краткосрочной аренды необходимых торговых площадей; разового участия в оптовых торгах с подневной оплатой стоимости торгового места или специальной рыночной пошлины, дифференцированной по видам товара и уплачиваемой с оборота. Арендаторами торговых мест могут выступать собственники това­ров, их агенты, комиссионеры и другие посредники.

Оптовые торги проводятся, как правило, на основе частных со­глашений между покупателем и продавцом, а в отдельных случаях ­на основе аукциона или конкурса. При частных соглашениях цена и иные условия сделки определяются на двусторонней основе путем переговоров продавца и покупателя. При аукционных торгах договор заключается с предпринимателем, предложившим наивысшую цену. При конкурсных торгах договор заключается с предпринимателем, выполнившим условия кон­курса наилучшим образом.

Общий контроль за соблюдением названных Примерных правил осуществляет администрация оптового рынка. Кроме того, работу оптовых рынков контролируют в пределах компетенции Госторгин­спекция России при Министерстве экономического развития и торговли, Федеральная служба по техническому регулированию, Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, их региональные структуры, территориальные органы государственного регулирования торговли и потребительского рынка в составе региональных администраций.

Дополнительная литература:

1. Андреева Л.В. Коммерческое право России: учебник. М.: Волтерс Клувер, 2006. – 288 с.
2. Степанян А.С.Правовой статус участников биржевой торговли / «Юрист», 2007, № 2
3. Пятин С.Ю. Комментарий к закону РФ от 20.02.92 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» / СПС «КОНСУЛЬТАНТ +»
4. Вострикова Л.Г. Комментарий к закону РФ от 20.02.92 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» / ЗАО Юстицинформ, 2006.
5. Степанян А.С. Некоторые аспекты организационно-правовых форм товарных бирж / «Предпринимательское право», 2006, № 1
6. Руденко А.В. Ярмарки в системе взаимодействия субъектов товарного рынка / «Российский судья», 2005, № 10

Кокарева В.А. История участия России во всемирных выставках / «История государства и права», 2006, № 2

Практическое задание:

1. Сделать сравнительную таблицу лиц, которые могут быть учредителями биржи и тех, кому это запрещено.

2. Сделать сравнительную таблицу членов (включая полных и не полных) и посетителей биржи (постоянных и разовых).

3. Сделать сравнительную таблицу и разграничить ярмарки и выставки между собой.

Тема № 5: «Биржевые сделки. Биржевые споры, Порядок разрешения».

Биржевой сделкой называют гражданско-правовую сделку, совершенную на бирже.

Современное легальное понятие биржевой сделки дается в ст.7 Закона "О товарных биржах и биржевой торговле". “Биржевой сделкой является зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Сделки, совершаемые на бирже, но несоответствующие указанным требованиям, не являются биржевыми.

Для сделок, заключенных на товарных биржах, характерны следующие черты:

- сделка должна представлять собой соглашение о купле-продаже биржевого товара с немедленной поставкой или к определенному оговоренному сроку в будущем;

- сделка всегда заключается в биржевом собрании;

- биржевые сделки заключаются участниками биржевой торговли, как правило, через биржевых посредников:

§ от имени и за счет клиента;

§ от своего имени и за свой счет;

§ от своего имени и за счет клиента.

- порядок заключения сделки соответствует законодательству о биржевой торговле, а также правилам торговли конкретной биржи;

- участники биржевой сделки являются участниками биржевых торгов;

- сделка выполняется вне биржи;

- сделка подлежит обязательной регистрации в соответствии с установленными правилами;

- биржа является гарантом выполнения сделок, зарегистрированных на ее торгах;

- биржа вправе применять санкции к участникам биржевой торговли, совершающим биржевые сделки;

- биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи: - заключение сделок происходит, как правило, через брокеров, выступающих в роли профессиональных посредников.

Для того, чтобы сделки имели единую правовую основу, каждой биржей разрабатываются специальные правила, регулирующие отношения между контрагентами по поводу:

· подготовки сделки;

· непосредственного совершения сделки;

· оформления заключенной сделки;

· ее выполнение;

· расчетов по сделкам;

· ответственности за их выполнение и разрешение споров по сделкам.

Основанием для заключения сделки является устное согласие брокера, высказанное им в процессе гласно проводимых торгов, зафиксированное маклером, обслуживающим товарную секцию на бирже.

Сделка считается заключенной с момента ее регистрации на бирже. При совершении сделки стороны согласовывают между собой ее содержание, т.е. круг вопросов, решаемых при ее заключении.

Условиями содержания сделки являются:

§ наименование товара;

§ его качество;

§ количество товара (партия товара)

§ цена и формы оплаты за купленный товар;

§ барег (форма) поставки (распределение расходов по транспортировке, хранению, страхованию товара. являющегося объектом сделки между покупателем и продавцом);

§ местонахождение (пункт доставки) товара;

§ срок исполнения сделки и условия поставки.

При совершении сделки обязательному оглашению подлежат три ее аспекта – наименование купленного товара, его количество и цена. Остальные условия содержания сделки могут не оглашаться и составлять ее коммерческую тайну.

Товар, являющийся объектом сделки на биржах России, постоянно уточняется и все более приближается к традиционному биржевому товару, принятому в зарубежных странах. С 1991-92г.г биржи России характеризуются операциями купли-продажи любых товаров, начиная от крупных партий леса, зерна, нефтепродуктов и кончая отдельными видами машин и оборудования.

Отметим, что существенным моментом сделки является цена товара. Клиент брокерской конторы, поручающий заключить сделку, может оговорить (выставить определенные требования) в отношении цены покупки (продажи). При этом имеется ввиду, что сделка может заключаться:

1. по текущей цене биржевого дня;

2. по заданной цене;

3. по лимитной цене;

4. по цене на определенную дату;

5. по справочной цене, зафиксированной на момент открытия или закрытия биржи.

Таки образом, “Биржевой сделкой следует признать совершенную участником торгов в ходе биржевой сессии, зарегистрированную биржей обезличенную стандартную сделку, предметом которой являются допущенные к обращению на бирже объекты, а исполнение гарантируется биржей в соответствии с Правилами торговли”[87].

Биржевые сделки, заключенные на товарной бирже, классифицируются по различным признакам. Одним из признаков является наиболее часто встречаемый объект торга, который может быть представлен как в качестве реального товара, так и в качестве контракта, представляющего право на товар или на его заключение. В соответствии с данными признаками биржевые сделки принято делить на две группы:

· сделки с реальным товаром;

· сделки без реального товара.

В ст.8 Закона "О товарных биржах и биржевой торговле" определены следующие виды сделок, связанные с:

1. взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;

2. взаимной передачи прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки);

3. взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);

4. уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки).

Данный перечень не является исчерпывающим, поскольку участниками биржевой торговли в ходе биржевых торгов могут совершаться другие сделки в отношении биржевого товара, контрактов или прав, установленных в правилах биржевой торговли.

На современных биржах России в основном заключаются сделки с реальным товаром, которые могут иметь несколько разновидностей.

Простейшим видом сделок с реальным товаром считают сделки с немедленной поставкой (с коротким сроком поставки). Сделками на наличный товар называют такие сделки, которые совершаются на товар, находящийся во время торга на территории биржи в принадлежащих ей складах или ожидаемый к прибытию на биржу в день торга до окончания биржевого собрания, а также на товар, находящийся на момент заключения сделки в пути; на отгруженный или готовый к отгрузке товар, находящийся на складе продавца.

Второй разновидностью сделок с реальным товаром считают форвардные или срочные сделки, т.е. взаимная передача прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком поставки. Такая сделка оформляется договором поставки. Она заключатся в том, что организация – продавец обязуется поставить (передать в собственность) закупленные товары организации – покупателю в срок, оговоренный в договоре (контракте). По мере развития рыночных отношений форвардные сделки должны стать основным видом сделок. Появляются разновидности форвардных биржевых сделок, призванные снизить степень риска контрагентов при биржевой торговле, но не меняющие их существа. К ним относят следующие сделки:

Сделка с залогом – это договор, в котором один контрагент выплачивает другому контрагенту в момент его заключения сумму, взаимоопределенную договором между ними в качестве гарантии исполнения своих обязательств.

Опционные сделки или сделки с премией. В отличие от кассовых и форвардных сделок, объектом опционной сделки является не реальный товар, а право на покупку или продажу в будущем определенного имущества по фиксированной цене.

По своей юридической природе опционная сделка представляет собой договорную конструкцию, близкую к институту предварительного договора (ст.429 ГК РФ).

Различают несколько видов сделок с премией:

1. Простые сделки с премией. При этих сделках стороны –плательщик премии получает так называемое право отступного, т.е. контрагент за уплату ранее установленной суммы отступает от выполнения договора в случае его невыгодности, или теряет определенную сумму, в случае исполнения договора. Этот вид сделок с премией в зависимости от того, кто является плательщиком премии (продавец или покупатель), бывают двух видов:

· сделки с условной продажей;

· сделки с условной покупкой.

2. Двойные сделки с премией – это договоры, в которых плательщик премии получает право на выбор между позицией покупателя и позицией продавца, а также право(если на то есть согласие его контрагентов) отступиться от сделки.

3. Сложные сделки с премией – это договоры, которые представляют собой соединение двух противоположных сделок с премией, заключаемых одной и той же брокерской фирмой с двумя другими участниками биржевой торговли.

4. Кратные сделки с премией – это договоры, при которых один из контрагентов получает право (за определенную премию в пользу стороны) увеличить во сколько-то раз количество товара, подлежащего в соответствии с существом сделки к передаче или приему.

Кратные сделки с премией бывают двух видов:

· сделки с выбором покупателя;

· сделки с выбором продавца.

Они представляют собой соединение твердой сделки с условной, так как некоторое минимальное количество товара в любом случае должно быть передано или принято.

Сделки с условием – это соглашени

Дата добавления: 2014-01-07