Телефонных и иных переговоров

Правовые основания, понятие, цель контроля и записи

Контроль и запись переговоров - следственное действие, сущность которого заключается в контроле и фиксации на основаниях и в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом, на записывающие технические средства содержания переговоров обвиняемого, подозреваемого, иных участников процесса, а также и других лиц с целью использования полученных сведений в качестве доказательств по уголовным делам.

Согласно п. 14¹ ст. 5 УПК контроль телефонных и иных переговоров - прослушивание и запись переговоров путем использования любых средств коммуникации, осмотр и прослушивание фонограмм. Осмотр и прослушивание фонограммы представляют собой самостоятельное следственное действие и частью контроля и записи переговоров не являются.

Поскольку сущность следственного действия - контроль и запись переговоров реализуется не непосредственно следователем, а соответствующими специалистами с использованием специальных технических средств, результаты же контроля и записи представляются следователю в виде фонограммы, некоторые авторы не без оснований сомневаются в процессуальном характере данного следственного действия и настаивают на его оперативно-розыскной сущности.

На этапе собственно контроля и записи рассматриваемое следственное действие по основным характеристикам, действительно, совпадает с прослушиванием телефонных и иных переговоров, предусмотренном законодательством об оперативно-розыскной деятельности. Однако по субъектам и порядку инициирования, возможности следователя влиять на процедуру контроля и записи, а также по статусу полученных результатов действие, предусмотренное УПК, безусловно, имеет самостоятельный характер и отличается от оперативно-розыскного мероприятия.

Основные отличия заключаются в следующем:

1) контроль и запись переговоров как следственное действие возможно только по возбужденным уголовным делам, что гарантирует более обоснованное вмешательство в сферу конституционно охраняемых прав и свобод личности;

2) процедура принятия решения о контроле и записи переговоров предусмотрена уголовно-процессуальным законом, является относительно детальной, что выступает дополнительной гарантией обоснованности принимаемого решения;

3) инициатива контроля и записи переговоров как следственного действия исходит от должностного лица, осуществляющего производство по делу;

4) должностное лицо, принявшее решение о возбуждении перед судом ходатайства о разрешении контроля и записи переговоров, имеет возможность влиять на продолжительность собственно контроля и записи;

5) допустимость результатов контроля и записи переговоров как следственного действия определяется действиями следователя, в то время как для оперативно-розыскного мероприятия необходимым условием является правильное вовлечение результатов в сферу уголовно-процессуального доказывания.

Так же как и при наложении ареста на почтово-телеграфные отправления сведения о фактах, полученные при контроле и записи переговоров приобретают доказательственное значение только после процедуры обязательного следственного действия - осмотра и прослушивания фонограммы. Последнее в свою очередь является не частью контроля и записи, а представляет собой самостоятельное следственное действие.

Посредством рассматриваемого следственного действия контролироваться и записываться могут лишь переговоры, ведущиеся с использованием технических средств связи, а именно: переговоры, ведущиеся по проводной связи (телефон, селектор и др.), радиосвязи, радиотелефонной (радиотелефонная, сотовая) связи; по каналам волоконно-оптических и беспроводных линий связи.

Разговор, происходящий при непосредственном контакте собеседников с помощью данного следственного действия фиксироваться не может. Для решения этой задачи необходимо использовать возможности оперативно-розыскной деятельности.

Фактическое основание контроля и записи переговоров может быть двух видов.

Во-первых, это наличие достаточных данных (доказательств с учетом оперативно-розыскной информации), дающих основание полагать, что телефонные и иные переговоры подозреваемого и других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела. В этом случае для осуществления контроля и записи переговоров фактическое основание должно сопровождаться обязательным условием: осуществление производства лишь по делу о тяжком или особо тяжком преступлении.

Во-вторых, наличие доказательств, свидетельствующих о воздействии на свидетеля, потерпевшего или их близких родственников, родственников или близких лиц посредством угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий. В этом случае тяжесть преступления не является фактором, подлежащим обязательному учету.

При наличии фактических оснований по делам о тяжких и особо тяжких преступлениях контролироваться и записываться могут переговоры не только подозреваемых и обвиняемых, но и любых других лиц, в том числе и не имеющих процессуального статуса.

Юридическое основание может быть различным в зависимости от вида фактического основания. Так, при наличии достаточных данных по делам о тяжких и особо тяжких преступлениях о возможности получения сведений, имеющих значение для дела, посредством контроля и записи переговоров обвиняемого, подозреваемого, иных лиц юридическим основанием следственного действия является судебное решение. Следователем выносится постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров. В ходатайстве следователя находят отражение основания, по которым производятся данное следственное действие; фамилия, имя и отчество лица, чьи телефонные или иные переговоры подлежат контролю и записи; срок осуществления контроля и записи; наименование органа, которому поручается техническое осуществление контроля и записи. В случае удовлетворения ходатайства следователя судья выносит постановление о разрешении контроля и записи телефонных и иных переговоров. Следует отметить, что хотя постановление называется «о разрешении контроля и записи телефонных и иных переговоров» в резолютивной части предусматривается возможность отказа в даче разрешения, что, конечно, является примером несовершенства законодательной техники.

В случае если фактическим основанием выступают сведения о наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников или близких лиц, контроль и запись переговоров могут быть осуществлены по письменному заявлению указанных лиц, т.е. без судебного решения по постановлению следователя. Однако при отсутствии такого заявления в случае необходимости следственное действие производится по судебному решению.

Срок контроля и записи переговоров устанавливается судом по ходатайству следователя, но не может превышать шести месяцев (ч. 5 ст. 186 УПК).

Постановление о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров направляется следователем для исполнения в соответствующий орган. Техническое осуществление контроля и записи может быть поручено оперативно-техническим подразделениям органов дознания либо телефонным станциям при наличии у них специальной аппаратуры.

Контроль и запись переговоров может осуществляться либо в автоматическом режиме (оператор не воспринимает переговоры непосредственно) либо при непосредственном контроле (прослушивании) переговоров оператором.

Круг специалистов, участвующих в техническом обеспечении контроля и записи переговоров, определяется органом, осуществляющим техническую реализацию мероприятия.

Следователь в течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. Фонограмма передается следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть указаны дата и время начала и окончания записи указанных переговоров и краткие характеристики использованных при этом технических средств (естественно при условии сохранения в тайне сведений, составляющих государственную тайну).

Переданная следователю фонограмма должна быть осмотрена и прослушана. О производстве осмотра и прослушивания фонограммы составляется протокол. В протоколе дословно излагается та часть фонограммы, которая имеет отношение к делу. Осмотр и прослушивание производится с участием понятых, а при необходимости специалиста и лица, чьи телефонные и иные переговоры записаны (ч. 7 ст. 186 УПК).

Контроль и запись переговоров прекращается по истечении срока, на который судом дано разрешение производить это следственное действие, но не позднее окончания предварительного расследования. По постановлению следователя в случае, если основания для контроля и записи переговоров отпали, производство указанного следственного действия может быть прекращено и до истечения срока (окончания предварительного расследования). Представляется, что, если контроль и запись переговоров установлены по решению суда (заявлению потерпевшего, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц) до приостановления предварительного расследования, техническое обеспечение следственного действия может продолжаться. Однако для осмотра и прослушивания фонограммы, поскольку это самостоятельное следственное действие, необходимо возобновление производства по уголовному делу.

Согласно ч. 8 ст. 186 УПК фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании.

Вызывает возражения позиция законодателя, который определил, что фонограмма, полученная в ходе контроля и записи переговоров как следственного действия приобщается к материалам дела как вещественное доказательство. Конечно, если фонограмма отвечает какому-либо из условий, предусмотренных ст. 81 УПК, то она может рассматриваться как вещественное доказательство. Такое положение возможно, если аудио запись непосредственно фиксирует факт совершения преступления, например, вымогательство, дачу или получение взятки и т.д.

В случаях, когда из содержания фонограммы компетентное лицо получает иную информацию, значимую для установления обстоятельств по уголовному делу, такие материалы чаще всего подпадают под понятие «иного документа».

В случае если законодатель подразумевает необходимость обязательного вынесения постановления о приобщении к делу фонограммы, то точнее было бы указать, что она приобщается к делу по правилам приобщения к делу вещественного доказательства.

Дата добавления: 2014-01-07