Преступления в сфере экономической деятельности

Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ)

Непосредственный объект – установленный порядок осуществления законной предпринимательской деятельности; дополнительный непосредственный объект – имущественные интересы граждан и юридических лиц.

Квалификация данного преступления по признакам объективной стороны предполагает установление одного из альтернативно совершенных действий.

Под осуществлением предпринимательской деятельности без регистрации в соответствии с п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»[205] понимается ведение предпринимательской деятельности в тех случаях, когда в Едином государственном реестре для юридических лиц и Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Не образует состава незаконного предпринимательства осуществление изначально зарегистрированной предпринимательской деятельности после возникновения у юридического лица необходимости провести регистрацию реорганизации или изменений в учредительных документах юридических лиц[206].

Квалифицируя действия лица как незаконное предпринимательство по признаку осуществления предпринимательской деятельности без регистрации, следует установить прежде всего соответствие деятельности лица определению предпринимательской деятельности, данному в п. 1 ст. 2 ГК. Иными словами, самого по себе факта совершения лицом сделок на возмездной основе для признания его предпринимателем недостаточно. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 не указывается конкретных критериев, по которым осуществляемую лицом деятельность в тех или иных ситуациях можно было бы квалифицировать как предпринимательскую. Тем не менее исходя из п. 1 ст. 2 ГК юридически значимыми обстоятельствами в данном случае являются, во-первых, систематичность осуществляемой деятельности, во-вторых, ее нацеленность на получение прибыли и, в-третьих, ее самостоятельность. Соответственно, о предпринимательской деятельности лица можно говорить тогда, когда род его занятий носит постоянный характер (или осуществляется в течение достаточно долгого периода времени), приносит ему постоянную прибыль (или нацелен на получение таковой) и самостоятелен от посторонних лиц. Как следствие, не занимаются предпринимательской деятельностью лица, находящиеся в трудовых отношениях с кем-либо, независимо от оформления таких отношений (например, домашняя прислуга, домашние учителя, лица, нанятые для ухода за кем-либо, и т. п.).

При квалификации деятельности как предпринимательской не имеет значения то, является ли деятельность основной для лица или осуществляется им в свободное от основной работы время (репетиторство, частный извоз, строительные или ремонтные работы и т. п.).

К внешним признакам предпринимательской деятельности можно отнести также изготовление или приобретение имущества с целью извлечения в будущем прибыли от его использования или реализации; учет операций, связанных с осуществлением сделок; взаимосвязанность совершаемых лицом в определенный период времени сделок; наличие устойчивых связей с контрагентами.

В п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 сформулировано важное для квалификации преступных действий положение, в силу которого не образуют состава незаконного предпринимательства действия лица, приобретшего для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получившего его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдавшего его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получившего доход (в том числе в крупном или особо крупном размере). По своим внешним признакам подобного рода действия подпадают под определение предпринимательской деятельности, однако, по мнению Верховного Суда РФ, не являются таковой. С подобной позицией суда следует согласиться, подчеркнув как немаловажное то обстоятельство, что жилое помещение или иное недвижимое имущество приобретается лицом именно для личных нужд; соответственно, приобретение жилого помещения или иного недвижимого имущества для целей сдачи их в аренду или внаем не охватывается данным изъятием и подлежит при наличии соответствующих оснований квалификации как незаконное предпринимательство. При этом не имеет юридического значения то, использовалось ли данное имущество для личных нужд перед тем, как сдать его в аренду, или лицо планирует в будущем использовать его для личных нужд. Вместе с тем если лицо, сдающее в аренду или внаем имущество, уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198 УК.

В равной мере не могут рассматриваться как предпринимательство получение лицом авторских гонораров и иных доходов в связи с осуществлением принадлежащих ему прав на результаты творческой деятельности, получение дивидендов или процентов.

Квалифицируя действия лица как незаконное предпринимательство по данному признаку, следует также обратить внимание на то, что ст. 171 УК охватывается незаконное занятие легальными по существу видами деятельности; как следствие, занятие запрещенными и, следовательно, нерегистрируемыми видами деятельности квалифицируется в силу п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 по иным статьям Особенной части УК (например, ст.ст. 223, 228, 228.1 УК).

Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам).

Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности.

Под осуществлением предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, следует понимать ведение отдельных видов деятельности, перечень которых определяется федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»[207], либо без лицензии, либо до момента получения лицензии, либо по истечении срока действия лицензии, а также в случаях приостановления или аннулирования лицензии. Состав незаконного предпринимательства будет иметь место в рассматриваемой ситуации, только если лицо занимается лицензируемым видом деятельности как предприниматель, а не для собственных нужд.

Сложности в квалификации незаконного предпринимательства возникают в связи с динамичностью хозяйственного законодательства и частым изменением перечня видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия. Следует иметь в виду две возможные ситуации.

Первая связана с расширением перечня видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия. В таком случае если конкретным видом деятельности разрешено заниматься только при наличии лицензии, но порядок и условия лицензирования еще не установлены, а лицо стало осуществлять такую деятельность в отсутствие лицензии, то действия этого лица в соответствии с п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 следует квалифицировать как осуществление незаконной предпринимательской деятельности без лицензии.

Вторая ситуация связана с сужением перечня видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия. В таком случае в соответствии с п. 17 указанного постановления, если федеральным законом из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании лицензии, исключен соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный ст. 171 УК.

Сложности в квалификации незаконного предпринимательства также имеют место и в связи с действиями лиц, обладающих в соответствии с гражданским законодательством специальной правоспособностью (например, банковской, страховой, аудиторской). В соответствии с п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 лицо, имеющее специальную правоспособность и занимающееся также иными видами деятельности, которыми оно в соответствии с учредительными документами и имеющейся лицензией заниматься не вправе, подлежит уголовной ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность без регистрации либо за незаконную предпринимательскую деятельность без лицензии.

Преступление является оконченным либо с момента совершения соответствующих действий, когда последние сопряжены с извлечением дохода в крупном размере (примечание к ст. 169 УК), либо с момента наступления последствия в виде крупного ущерба гражданам, организациям (юридическим лицам) или государству (примечание к ст. 169 УК).

Определенные сложности до недавнего времени возникали в судебной практике в связи с уяснением понятия «доход», используемым в ст. 171 УК. В частности, ранее Верховный Суд РФ отмечал, что «доход, предусмотренный ст. 171 УК РФ, следует определять как разницу между полученной от предпринимательской деятельности прибылью и расходами, понесенными в результате этой деятельности»[208]. С принятием постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 позиция судебной практики изменилась: в соответствии с п. 12 указанного постановления под доходом в ст. 171 УК следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При этом при совершении преступления в соучастии (группой лиц по предварительному сговору) учитывается совокупный доход соучастников. Получение дохода из разных источников в течение некоторого времени может суммироваться для целей установления крупного размера дохода с учетом правил о едином продолжаемом преступлении.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

Определенные сложности при квалификации незаконного предпринимательства связаны с установлением признаков субъекта данного состава преступления.

При квалификации незаконного предпринимательства, совершенного физическим лицом, следует иметь в виду, что ответственности за незаконное предпринимательство, выразившееся в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, подлежит вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет. Ответственности за незаконное предпринимательство, выразившееся в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации либо в представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, подлежит вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет и формально являющееся индивидуальным предпринимателем. Ответственности за незаконное предпринимательство, выразившееся в осуществлении предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, подлежит вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет, как имеющее статус индивидуального предпринимателя, так и осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23).

При незаконном предпринимательстве, совершенном организацией, субъектом преступления является лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя. Следует иметь в виду, что в тех случаях, когда лицо осуществляет юридическое или фактическое руководство несколькими организациями, каждая из которых занимается незаконным предпринимательством, то его действия следует квалифицировать по совокупности нескольких преступлений, предусмотренных ст. 171 УК.

Иные лица, работающие в организации, занимающейся незаконным предпринимательством, по трудовому договору, ответственности за незаконное предпринимательство не подлежат (п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23). Данное положение сформулировано на основе сложившейся судебной практики[209] и является совершенно справедливым.

Вместе с тем иные лица, работающие в организации, занимающейся незаконным предпринимательством, по трудовому договору, могут выступать в качестве пособников незаконному предпринимательству (ч. 5 ст. 33 УК) при условии, что они пособничали не предпринимательской деятельности как таковой, а именно ее незаконному аспекту.

Дата добавления: 2014-01-07