In iure

В преторском праве примерно с середины 2 в. до н.э. принимается закон Эгуция.

Этим законом вводится новый вид процесса – формулярный процесс. Текст закона не дошел, поэтому нельзя точно сказать, отменил ли он легисакционный или же существовал параллельно. Точно известно, что был введен формулярный процесс. У него свои признаки:

(1) Процесс менее формальный.

(2) Субъектый состав: квириты, латины и перегрины – то есть любые свободные лица, в том числе иностранцы.

(3) Средства защиты разнообразны, есть широкий круг средств защиты. К легисакциям добавляются преторские иски и неисковые средства защиты, кроме стипуляции (средство защиты превентивного характера; она была еще в архаическом праве).

(4) Процесс также двустадийный: стадии ин юре и ин юдицио. То есть это смешанный, административно-судебный процесс. Но вот содержание стадий сильно изменилось.

(5) В этом процессе появляются два новых правовых института: добровольное представительство и заочное производство. Нет пока только аппеляции, но возможность не исполнять вынесенные по закону решения появляется.

(6) Процесс по-прежнему открытый и бесплатный, но он становится частично письменным.

(7) Взыскание обращается на имущество ответчика, лично он уже не отвечает. Продать за долги больше нельзя.

Рассмотрим подробнее стадии формулярного процесса: in iure и in iudicio.

Суть похожа. Претор дает правовую квалификацию дела. Но даже если он обнаруживает, что в законах 12 таблиц иска нет, он все равно может предоставить свой иск – преторский. Если претор считает, что нарушенное право подлежит защите, тогда он в окончании процесса ин юре составляет специальный документ – преторскую формулу.

Преторская формула – это письменная инструкция, составленная претором в заключении стадии in iure, в которой он назначает судью и предписывает ему, самое главное, как решить данный спор.

Преторская формула включала 2 части: основную и дополнительную.

Основная часть должна быть обязательно, дополнительная могла отсутствовать. В основную часть

входило 4 элемента:

Лекция №9-10 (11 10 2013)

· Номинацио (nominacio) – назначение судьи.

· Демонстрацио (demonstratio) – основания иска, то есть обстоятельства, на которые

ссылается истец, заявляя требования к ответчику.

· Интенцио (intentio) – предмет иска; чего истец требует от ответчика.

· Кондемнацио (condemnatio) – это проект судебного решения, составленный в условно-сослагательной форме. Буквально – если то, на что ссылается истец, подтвердиться, судья должен вынести такое-то решение. Если окажется неправдой, то в иске отказать. Вывод: наличие в формуле кондемнацио сильно снижало пределы судебной инициативы. То есть судья мог только согласиться или отказать, никаких творческих вариантов решения он выработать не мог, не мог принять свое решение.

Эта стадия завершалась процедурой прочтения формулы вслух в присутствии истца и ответчика (это – процедура litis contestatio).

Дополнительная часть формулы могла включать в себя два элемента:

· Эксепцио (exceptio) – это возражение на иск со стороны ответчика. Если возражений нет, в формуле экспцио не будет. Они могли быть двух видов (основная классификация): отлагательная или отменительная, в зависимости от обстоятельств, на которые ссылается ответчик, возражая на иск. Если ответчик ссылался на обстоятельства неустранимого характера, эксепцио считается отменительной (например, истечение срока исковой давности). Ссылка на итечение срока – это отменительная эксепцио.

Отлагательная эксепцио – ссылка ответчика на обстоятельства, которые препятствуют в удовлетворении иска, но носят устранимый характер. Устранит их истец – эксепцио утратит силу. Например, ссылка на отсутствие встречного исполнения.

Пример: заключен договор купли-продажи, должны передать вещь через 5 дней, не передали. Требую в иске передать. Судья пишет: если то, на что ссылается истец, подтвердится, да. А продавец может сослаться: не передал, потому что не заплатил. Если заплатит, то это возражение утратит силу.

· Прескрипцио (praescriptio) – второй элемент дополнительеной части формылы. Причина: после того, как была составлена основная часть формулы, вносить в нее изменения уже было нельзя, а в этом могла возникнуть необходимость. С помощью прескрипцию можно было внести изменения в интенцию (предмет иска) и кондемнацию. А основания менять не нужно. Прескрипцио могут быть и в изменениях в номинацио – например, если судья умер.

На первой стадии отсутствовало добровольное процессуальное представительство (к претору надо было приходить лично), а также отсутствует заочное производство (неявка ответчика тормозит дело). Но появляется новый, очень эффективный способ преторской защиты, обеспечивающий явку ответчика – это введение истца во владение имуществом ответчика ( missio in possessionem ).

Суть этого института: если ответчик допускает неявку в судебный магистрат в первый раз, истец вправе просить претора о введении его во владение имуществом ответчика. Но нужна хотя бы одна неявка по неуважительной причине, чтобы можно было применить этот способ. Если вторая неявка, истец имеет право продать и уже так удовлетворить свои требования.

Иначе ответчик проиграет спор без рассмотрения дела по существу. Но у ответчика может не быть имущества, или оно может быть спрятано. Эти проблемы есть и сейчас (громкий пример МММ).

Вторая стадия - in iudicio (ин юдицио)

Она больше похожа на легисакцио. Судья проверяет достоверность фактов, на которые ссылаются истец и ответчик. Если факты подтверждается, он принимает иск, предложенный претором, нет – оказывает.

Было три варианта судебных решений:

· Сентенциа (sententia) – Суть решения: либо иск удовлетворяется по проекту претора, либо в иске отказывается. Это решение вынесено судьей. Можно ли обжаловать? В формулярном процессе вступало сразу, но для исполнения есть 4 месяца. В течение этого времени если ответсик решение не исполнит, у истца есть иск о принудительном исполнении судебного решения (indicatio). Можно требовать сумму, в 2 раза превышающую первоначальну. Официально обжаловать сентенцию нельзя. Но ответчик мог обратиться в магистрат с просьбой наложить вето на исполнение решения. Формально решение не отменено, но его нельзя исполнить. Это называется интерцессией. Суд выигран, но от этого можно получить только моральное удовлетворение.

· Арбитрум (arbitrum) – решение третейского судьи; не судья, а третье лицо, которому доверяют стороны, они дают клятву соблюдать это решение, если нарушают – претор применяет принуждение.

· Трансакцио (transactio) – мировое соглашение, которое требует утверждения со стороны судьи.

Формально судебное решение – сентенция вступала в силу немедленно, так как апелляций не существовало. Но появляется законный способ уклониться от исполнения вынесенного решения. Это так называемая интерцессио (intercessio) – это жалоба ответчика на вынесенное решение в вышестоящий магистрат. 4 месяца – срок для исполнения решений, за это время он может пойти в вышестоящий магистрат и попросить наложить вето на принятое решение. Это называется интерцессио. Вето может наложить вышестоящий магистрат, если посчитает, что решение неправильно. Тогда решение не подлежит исполнению. Но для этого должны быть веские основания, например, процессуальные нарушения или вновь открывшиеся обстоятельства. Правда, проблема в том, что есть всего четыре месяца, за которые надо выполнить решение. За невыполнение решения был предусмотрен штраф.

Какие изменения происходят на второй стадии:

(1) Допускается (впервые) добровольное процессуальное представительство – можно не ходить в суд самому, а посылать юриста;

(2) Впервые появляется заочное производство – это возможность рассмотрения дела по существу в отсутствие одной из сторон. Значит, проблема обеспечения явки уже не актуальна.

Действует следующее правило: если отсутствует истец, то он иск сразу же проигрывает. Дело тогда по существу не слушается. Он возбудил процесс, он и должен являться. Если же отсутствует ответчик, дело рассматривается по существу в его отсутствие. И какое решение вынесет судья заранее не известно.

Дата добавления: 2014-01-20