Вопрос 3. Вопросы, возникающие при применении коллизионных норм

Вопрос 2. Виды коллизионных норм.

Коллизионные нормы (КН) современного МЧП довольно многочисленны и различны как по своей правовой силе, так и по содержанию их главного элемента – коллизионной привязки.

По форме привязки КН бывают односторонними и двусторонними. Привязка односторонней КН указывает на применение собственного материального права, т.е. материального права того государства, в правовой системе которого находится и рассматриваемая КН. Как правило, односторонние КН регулируют отношения собственности на недвижимое имущество и отношения по наследованию недвижимого имущества (п.2 ст.1213 ГК). Привязка двусторонней КН не указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержит общий принцип, руководствуясь которым мы можем её выбрать (например, ст.1205 ГК РФ). По характеру регулирования КН можно разделить на диспозитивные, императивные и альтернативные.

Альтернативные нормы предполагают наличие нескольких привязок для регулирования конкретного правоотношения, закреплённого в объёме, причём та или иная привязка применяется по усмотрению соответствующего субъекта правоотношения или иного лица, например, суда (ст.1221 ГК РФ). Диспозитивные нормы закрепляют общее правило поведения, адресованное участникам правоотношения, от содержания которого они могут отступить при наличии их взаимного согласия (п.1 ст.1217 ГК РФ). Формальным признаком диспозитивности выступают такие формулировки, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон» и др. Императивные нормы не предполагают возможности отступления от содержащихся в них правил поведения, даже при наличии соглашения сторон (ст. 1214 ГК РФ).

По территории действия КН делятся на межгосударственные и межобластные.

Межгосударственные нормы содержатся в правовых системах различных государств и выступают в качестве регулятора правоотношений, выходящих за рамки одного государства. Межобластные нормы содержатся в правовой системе одного государства, состоящего из нескольких административно-территориальных единиц, правовые комплексы которых имеют отличительные особенности. Примером этого служат федеративные государства, в которых субъекты федерации обладают правом иметь собственные правовые системы. Особенно актуальна данная проблема для РФ, где в соответствии с Конституцией РФ от 12.12.1993 г. каждый из 83 её субъектов имеет свою Конституцию (Устав) и законодательство (п.2 ст.5).

Процесс применения коллизионных норм во многом отличается от применения норм национального права. Он более сложен, т.к. выражает взаимодействие различных правовых систем, имеющих значительные особенности, и включает две стадии.

На первой стадии необходимо выяснить, применяется ли КН вообще, какая именно и к праву какой страны она отсылает. Здесь возникают следующие правовые вопросы: взаимность, реторсии, квалификация, обход закона, обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны.

После того, как данные вопросы выяснены и решены, наступает вторая стадия – применение права, к которому отсылает КН. Точнее, эта стадия является уже применением не самой коллизионной нормы, а норм материального права – национального или иностранного. При этом возникают уже иные правовые вопросы: оговорка о публичном порядке и установление содержания норм иностранного права.

1. Взаимность и реторсия. При наличии иностранного элемента и применении коллизионных норм прежде всего встаёт вопрос о действии старого юридического правила, согласно которому иностранец не должен обладать большими правами, чем собственный гражданин в его стране. Такой подход проистекает из начала равенства граждан и юридических лиц в процессе международного общения и направлен на практическую реализацию этого начала. Таким образом, речь идёт о т.н. взаимности – т.е. предоставлении иностранцам какого-либо права при условии, что собственные граждане пользуются аналогичным правом в данном иностранном государстве. В области частноправовых отношений, осложнённых иностранным элементом, взаимности придаётся значение специального правового института, различающего «материальную» и «формальную» взаимность. «Материальная» означает предоставление иностранцам той же суммы конкретных правомочий, которыми пользуются свои граждане и юридические лица за границей. «Формальная» взаимность предполагает предоставление иностранцам правомочий, вытекающих из местного закона, т.е. иностранцы ставятся в одинаковое положение с гражданами этого государства.

С вопросом о взаимности связано введение т.н. ответных ограничений (реторсий), целью которых является, в частности, восстановление принципа взаимности. Реторсии являются правомерными с точки зрения международного права принудительными действиями государства, совершаемыми в ответ на дискриминационные акты другого государства. Речь идёт именно о дискриминационных актах – т.е. актах, специально нарушающих права и интересы граждан и организаций государства, вынужденного прибегнуть к реторсии, либо права и интересы самого государства. В ГК РФ (ст. 1194) реторсии определяются как ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Дата добавления: 2014-01-11