Оговорка о публичном порядке (ОПП)

Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны.

Квалификация юридических понятий коллизионной нормы.

Квалификация, означающая в МЧП толкование коллизионной нормы, ставит наиболее сложные вопросы коллизионного права, которые во многом остаются ещё нерешёнными. Существо проблемы состоит в том, что для применения используемых коллизионной нормой правовых понятий нужно обычно их толкование, а такое толкование зависит от содержания применимого права, которое ещё предстоит определить. При этом характер квалификации ввиду особенностей отдельных правовых систем может существенно влиять на решение возникающих практических вопросов.

В доктрине обычно различается первичная квалификация, которая является предпосылкой разрешения коллизионного вопроса, и вторичная, которая производится после того, как применимое право определено и необходимо толкование отдельных его категорий. Преобладает единый и единственно разумный подход к вторичной квалификации: она должна осуществляться в соответствии с положениями применимого права.

3. Обход закона. Обходом закона в МЧП называется такое положение, когда лица, не желающие подчиняться действию той или иной системы права, которая должна применяться к их взаимоотношениям, создают искусственные условия для применения к их отношениям какой-либо иной системы права, более выгодной для них. Например: если законодательство какого-либо государства затрудняет образование АО, то лица, желающие учредить такое общество для деятельности в пределах этого государства, организуют общество в другом государстве – с более льготной системой акционерного законодательства. В этой ситуации налицо обход требований закона. Чтобы устранить это, надо решить вопрос о том, какая КН и соответственно право какой страны должно быть применено.

На результаты применения коллизионных норм существенно воздействует также содержание КН того права, к которому даётся отсылка. Это иностранное право может предусматривать применение к данному отношению не своего, а иного права: страны на основании коллизионной нормы которой иностранное право подлежит применению, или же третьей страны. Первый случай именуется в МЧП обратной отсылкой, второй – отсылкой к праву третьей страны. При наличии таких отсылок возникают дополнительные вопросы и механизм правового регулирования усложняется.

Оговорка о публичном порядке известна сегодня едва ли не любой правовой системе, располагающей своим коллизионным правом. Назначение оговорки – ограничить действие собственной КН, исключив применение иностранного закона, несовместимое с публичным порядком страны суда. Иными словами, иностранный закон, к которому отсылает КН, может быть не применен, и основанные на нём права могут быть не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства. Такой «страховочный» характер оговорки связан с неопределенностью круга законов, к которым отсылает КН.

Семейном кодексе РФ правило об ограничении применения норм иностранного семейного права (ст. 167) в общем опирается на те же начала, что и ст. 1193 ГК: «Нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ.

Дата добавления: 2014-01-11