Особенности внешнеэкономических контрактов

Содержание внешнеэкономического договора составляет совокуп­ность его условий. При анализе договора все условия делят на существен­ные, обычные и случайные. К существенным относятся те, по кото­рым необходимо достичь соглашения для того, чтобы договор считался заключенным (условие о предмете договора, для возмездных договоров - условие о цене). Обычными считаются пункты договора, которые необходимы для договора данного вида, предусмотрены законом и обязательны для сторон в силу самого факта заключения договора. Такие условия могут не согласовываться сторонами, и дейст­вительность договора не зависит от действительности соглашения по таким условиям (условие о месте и порядке исполнения договора, моменте перехода риска и права собственности и др.). К случайным относятся те условия, которые отражают особенности взаимоотно­шений сторон (специальные требования к предмету, порядку испол­нения, расчетам и т.д.). Эти условия должны быть специально оговорены в договоре.

Российский закон говорит лишь о существенных условиях, в то время как обычные и случайные условия выделяют только в литературе. Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным усло­виям договора. Существенными являются условия: (а) о предмете до­говора, (б) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также (в) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Следует отметить, что квалификация условий в качестве суще­ственных должна осуществляться в соответствии с применимым к договору национальным правом и международными конвенциями. То обстоятельство, что российский закон относит к существенным условиям предмет договора, еще не говорит об аналогичных подхо­дах в зарубежных странах, если этим последним вообще известна категория существенных условий. Российское законодательство свя­зывает с отсутствием в договоре существенного условия признание его незаключенным. Подходы, принятые в иностранных государствах, могут быть иными, например признание договора недействительным. Это обстоятельство имеет значение для решения вопроса о следующих последствиях: по российскому праву признание договора незаключенным может повлечь возникновение обязательства из неосновательного обогащения, а общим последствием признания сделки недействительной является двусторонняя реституция (ст. 167 ГК РФ).

Кроме того, возможна ситуация, когда один и тот же внешнеэкономический договор будет квалифицирован правовыми системами государств, в которых находятся контрагенты, по-разному, например договор лизинга, рассматриваемый различными правовыми системами как купля-продажа под условием, аренда, совокупность купли-про­дажи и аренды и т.д. В силу различия национальных правопорядков договор определенного вида может быть закреплен в праве только одной страны (поименованный договор), квалифицироваться как смешанный или договор sui generis (договор особого рода). В этих обстоятельствах существенные условия таких договоров ограничива­ются их предметом и теми положениями, которые стороны признают необходимыми. Так, распространенный во внешнеторговом обороте договор консигнации в российском праве относится к числу непо­именованных, и к нему обычно применяются нормы о договоре ко­миссии.

В одном из дел МКАС признал мировое соглашение между сто­ронами внешнеэкономического контракта внешнеэкономической сделкой. Поскольку мировые сделки не предусмотрены действующим российским законодательством, требования к действительности та­кой сделки определяются общими положениями ГК РФ о договорах. В соответствии со ст. 432 ГК РФ существенным условием для любого договора, в том числе и для мировой сделки, является условие о пред­мете договора. По мнению МКАС, составленный сторонами доку­мент имеет определенное содержание, в котором выражено согласив сторон о предмете мировой сделки (дело № 177/1996, решение от 9 февраля 2000 г.).

Более того, наличие или отсутствие того или иного условия меня­ет квалификацию договора даже в рамках одной правовой системы. Например, отсутствие в контракте международной купли-продажи условия о сроке не позволяло квалифицировать его как договор поставки по российскому праву и, следовательно, влекло примене­ние к нему общих положений ГК РФ о купле-продаже. Сегодня, однако, с учетом практики ВАС РФ в отношении договора поставки отсутствие договорного условия о сроке не является препятствием для применения к договору правил о поставке.

Таким образом, в отношении внешнеэкономических договоров проблематично говорить о существенных условиях (а равно иных - «несущественных»), поскольку таковые могут выделяться на основа­нии какого-либо национального закона или международной конвен­ции. Не всегда применимы к внешнеэкономическим договорам также некоторые положения договорного права, например утверждение, что, «принимая решение о заключении договора, стороны имеют в виду... подчинение своего договора действующему в стране право­вому порядку», поскольку в момент заключения внешнеэкономиче­ской сделки стороны могут не оговаривать применимое право.

Существенные условия некоторых договоров определяются между­народными конвенциями. Например, Венская конвенция 1980г. от­носит к таковым предмет контракта (цена и количество могут быть определены, исходя из правил Конвенции, следовательно, они не являются существенными). Существенные условия договора установ­лены также многими транспортными конвенциями. Правда, сделано это путем определения обязательных реквизитов перевозочных до­кументов (накладная, коносамент и пр.), которые, как известно, выступают в качестве доказательства существования договора.

В случае, если стороны расходятся в понимании одних и тех же положений договора, необходимо руководствоваться правилами его толкования. Так, ст. 431 ГК РФ устанавливает правила толкования договора судом, среди которых:

1. Установление буквального значе­ния содержащихся в договоре слов и выражений;

2. Сопоставление значения соответствующего условия с другими условиями и смыслом договора в целом в случае неясности буквального значения условия;

3. Выяснение действительной общей воли сторон с учетом цели договора, когда применение первых двух правил не позволяет опре­делить содержание договора. При этом должны приниматься во внимание все соответствующие обстоятельства (предшествующие пе­реговоры, последующее поведение сторон). В комментариях к указан­ной статье отмечается, что при буквальном толковании слова и вы­ражения должны пониматься в их обычно употребляемом смысле, если из текста договора не вытекает иного намерения сторон. В своей практике МКАС часто сталкивается с проблемами толкования и в случае применения российского права руководствуется ст. 431 ГК РФ.

Особый практический интерес относительно содержания и структуры внешнеэко­номического контракта представляет позиция ЦБ РФ. В своем Письме № 300 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрак­тов» от 15 июля 1996 г. ЦБ РФ рекомендует уполномоченным банкам учитывать положения указанного документа при принятии внешнеторговых контрактов на расчетное обслуживание и офор­млении паспортов внешнеэкономических сделок. По мнению ЦБ РФ, внешнеторговый контракт должен содержать следующие разделы:

- унифицированный номер, дату и место подписания кон­тракта;

- полные официальные наименования сторон;

- страну иност­ранного партнера и страну назначения (отправления) товара; предмет контракта;

- цену и сумму;

- условия платежа;

- срок поставки;

- условия приемки товара по качеству и количеству;

- форс-мажор;

- прочие условия и обстоятельства, такие как гарантийные обяза­тельства, лицензионные платежи, техническая помощь, информа­ционные и другие услуги;

- рассмотрение споров;

- санкции;

- адреса и подписи сторон.

Указание места подписания имеет значение с точки зрения оп­ределения применимого к контракту национального права, если какой-либо вопрос не урегулирован прямо в контракте. Так, в со­ответствии с п. «в» ст. 11 Соглашения стран СНГ о порядке раз­решения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г. возникновение и прекращение права соб­ственности или иного вещного права на имущество, являющееся предметом сделки, определяется по законодательству места совер­шения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон. В соответствии с п. «е» ст. 11 Соглашения, если стороны сделки не избрали применимое право, то применяется право места со­вершения сделки. Такая же коллизионная норма установлена п. 4 ст. 38 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.

В разделе «Предмет контракта» указываются базисные условия поставки. Наименование товара дается, как правило, в соответствии с таможенной классификацией страны назначения (в России в ка­честве таковой выступает Товарная номенклатура, применяемая при осуществлении внешнеэкономической деятельности, утверж­денная Постановлением Правительства РФ 27 ноября 2006 г. № 718 «О Таможенном тарифе Российской Федерации и товарной номенклатуре, применяемой при осуществлении внешнеэкономической деятельности» в ред. от 17 июля 2008 г.) или согласно международным стандартам.

В разделе «Условия платежа» дается описание условий платежа, в частности указываются: наименование и код валюты, в которой будет производиться платеж, в соответствии с классификатором, используемым для целей таможенного оформления; сроки плате­жа и условия рассрочки при ее предоставлении; обязательный перечень документов, передаваемых продавцом покупателю и под­тверждающих факт отгрузки, стоимость и номенклатуру отгру­женных товаров; полные наименования и почтовые адреса банков (филиалов) сторон, номера счетов, платежные реквизиты. При этом рекомендуется предусматривать аккредитивную форму пла­тежа или другую форму, гарантирующую безусловное поступление валютной выручки при экспорте товаров, а также предоставление гарантий на возврат платежа, ранее переведенного в оплату им­портируемых товаров, в случае их непоступления.

В разделе «Срок поставки» приводится порядок поставки то­варов, то есть дата завершения поставок и/или график поставок конкретных партий товара с указанием срока действия контракта, в течение которого должны быть завершены поставки товаров и вза­имные расчеты по контракту. При этом необходимо учитывать им­перативные требования российского валютного законодательства.

В разделе «Условия приемки товара по качеству и количеству» указываются место и сроки проведения инспекции качества и ко­личества товара; наименование независимой экспертной организа­ции; порядок предъявления рекламаций. Следует также определить методику проверки качества товара, учитывая несоответствие рос­сийских ГОСТов и принятых за рубежом методов оценки качества товара. Можно договориться с контрагентом о получении серти­фиката признанной организации по сертификации, например «Алекс Стюарт», «Инспекторат», «Сейбл» или аккредитованной Госстандартом России СЖС Восток Лимитед (СЖС).

В разделе «Санкции» следует указывать санкции за ненадле­жащее исполнение обязательств сторон, в частности за просрочку в поставке товара и/или просрочку в оплате его стоимости, а также поставку товара ненадлежащего количества и качества. Желатель­но также включить положения об ответственности иностранного контрагента за нарушения сроков поставки/оплаты товара, что вызвало применение санкций к российскому лицу. В соответствии со сложившейся практикой штрафные санкции не должны превы­шать 8-10 % стоимости непоставленного/неоплаченного товара.

В разделе «Рассмотрение споров» рекомендуется оговаривать порядок предъявления и рассмотрения неурегулированных пре­тензий, порядок платежей по претензиям, рассмотрение спорных вопросов в арбитраже, а также указывать, правом какого государ­ства будут регулироваться отношения по контракту. Порядок раз­решения споров между сторонами регулируется арбитражной оговоркой, содержащей договоренность сторон о передаче споров на рассмотрение в арбитраж, или соглашением, выражающим волю сторон о передаче споров на рассмотрение в государствен­ный суд какой-либо страны.

Существуют две формы внешнеэкономической сделки (договора) - устная и письменная. Причем в соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем:

1. Составле­ния единого документа, подписанного сторонами;

2. Обмена докумен­тами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору;

3. Совершения ли­цом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгруз­ка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответ­ствующей суммы и т.п.); такие действия считаются акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

В законодательстве России установлена императивная норма об обязательности письменной формы внешнеэкономической сделки (п. 3 ст. 162 ГК РФ). Причем согласно п. 2 ст. 1209 ГК РФ форма внешнеэко­номической сделки, хотя бы одной из сторон которой является россий­ское юридическое лицо или российский предприниматель, подчиняется, независимо от места совершения этой сделки, российскому праву.

Различают два порядка заключения контракта: между присутст­вующими сторонами и между отсутствующими. В первом случае контракт заключается в результате непосредственных переговоров представителей сторон, и законодательство не регламентирует этот процесс. При ведении переговоров о заключении договора необхо­димо надлежащее уполномочие представителей сторон на заключе­ние договора, чтобы исключить возможность постановки в будущем вопроса о его недействительности.

Между отсутствующими сторонами контракт заключается путем направления одной стороной оферты и ее акцепта другой стороной. При этом законодательства по-разному определяют место заключе­ния договора. В странах континентальной Европы таковым призна­ется место получения акцепта оферентом. Так, согласно ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта, а в соответствии со ст. 444 ГК РФ договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту. В анг­лийском праве момент заключения контракта связывается с моментом отправления акцепта (так называемая доктрина «почтового ящика»), а местом заключения договора признается место отправки акцепта.

Вопрос о праве, применимом к заключению договора, должен решаться на основе закона суда, то есть должно применяться право того государства, суд которого рассматривает спор. Руководство­ваться правом, применимым к договору, не представляется возможным по следующим основаниям. Во-первых, заключение договора не отно­сится к обязательственному статуту (ст. 1215 ГК РФ). Во-вторых, нельзя к заключению договора применять обязательственный статут, если еще не известно, заключен ли этот самый договор. Иной точки зрения при­держивается М.Г. Розенберг. Автор со ссылками на практику МКАС относит к сфере действия права, подлежащего применению к договору (ст. 1215 ГК РФ), вопросы, связанные с заключением договора.

В соответствии с российским законодательством договор счита­ется заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной (ст. 432 ГК РФ). Статья 435 ГК РФ устанавливает требования для оферты:

1. Оферта должна быть адресована одному или нескольким конкретным лицам; 2. Предложение должно быть достаточно опреде­ленным и выражать намерение оферента считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;

3. Оферта должна содержать существенные условия договора.

Часто договоры заключаются путем направления одной из сторон стандартного блан­ка документа (заказа), содержащего существенные условия будущего договора. Заполняя указанный бланк, сторона не только соглашается с изложенными в нем условиями, но и указывает данные о себе, конкретизирует предмет договора, в результате чего сама выступает как оферент.

Статья 438 ГК РФ устанавливает правила для акцепта:

1. Он должен быть полным и безоговорочным;

2. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон;

3. Совершение лицом, полу­чившим оферту в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено зако­ном, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Международные конвенции обычно не регламентируют порядок заключения договора, и вопросы эти относятся к национальному законодательству. Исключением среди действующих договоров явля­ется Венская конвенция 1980г., которая регулирует заключение контракта международной купли-продажи между отсутствующими сторонами (посредством направления оферты и акцепта). Конвенция придерживается континентального подхода при определении момен­та заключения договора (контракт купли-продажи считается заклю­ченным в месте получения акцепта).

Возможность заключения договора в электронной форме преду­сматривают типовые документы об электронной торговле: Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г., Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронных подписях 2001 г., призванные служить моделью для национального законодателя. Так, согласно ст. 11 пер­вого из названных законов «в контексте заключения контрактов, если стороны не договорились об ином, оферта и акцепт оферты могут производиться с помощью сообщения данных. В случае, когда при заключении контракта используется сообщение данных, этот кон тракт не может быть лишен действительности или исковой силы на том лишь основании, что для этой цели использовалось сообщение данных».

За нарушение договорных обязательств, заключающееся в их неисполнении либо ненадлежащем исполнении, сторона внешнеэконо­мической сделки может быть привлечена к гражданско-правовой ответственности. При этом гражданско-правовая ответственность выражается в возложении на правонарушителя дополнительного обременения. В этом состоит принципиальное отличие гражданско-правовой ответственности от мер, понуждающих должника к надле­жащему исполнению обязательства (устранение недостатков в товаре, замена товаров и т.д.), и мер оперативного воздействия (отказ от товара, отказ от договора), которые не вызывают для нарушителя определен­ных отрицательных последствий. Глава 25 ГК РФ среди разновид­ностей гражданско-правовой ответственности выделяет возмещение убытков, уплату неустойки, взыскание процентов по денежным обязательствам.

Нормативной основой для привлечения к ответственности служат положения национального законодательства и международных со­глашений. В этой связи необходимо отметить следующие три обсто­ятельства.

Во-первых, нормы о гражданско-правовой ответственности сто­рон содержатся в применимом национальном законодательстве, так как входят в обязательственный статут сделки (ст. 1215 ГК РФ). Диспозитивные нормы национального законодательства позволяют сторонам договора формулировать положения об ответственности, отличающиеся от предусмотренных гражданским законодательством (понижать или повышать размер ответственности, устанавливать до­полнительные основания ответственности и т.п.). При этом должны соблюдаться обязательные к исполнению требования национального законодательства, например о соотношении убытков и неустойки, соблюдении принципа добросовестности, недопущении злоупотребле­ния правом. Российский суд может отказаться применять положения иностранного закона, если его постановления об ответственности противоречат российскому публичному порядку (ст. 1193 ГК РФ). Например, нормы о так называемых карательных убытках, известные американскому праву, будут явно противоре­чить основам правопорядка РФ. Российский суд не должен приме­нять иностранный закон и в случае, предусмотренном ст. 414 КТМ РФ: соглашение сторон договора морской перевозки о праве, применимом к их договору, не может повлечь за собой устранение или уменьшение ответственности, которую в соответствии с КТМ РФ перевозчик должен нести за вред, причиненный пассажиру, за утрату (повреждение) груза и багажа либо просрочку их доставки.

Во-вторых, пределы ответственности лица по своим долгам определяются соответствующим законом: для физического лица - зако­ном гражданства (ст. 1197 ГК РФ), для юридического лица - законом его места учреждения (ст. 1202 ГК РФ). Отсюда вопросы о том, несет ли иностранная организация ответственность по своим долгам всем своим имуществом или его частью, несут ли ответственность учре­дители (участники) юридического лица, должны ли привлекаться к субсидиарной ответственности другие субъекты и т.д., должны об­суждаться на основании законодательства того государства, в котором зарегистрирована организация. Ответственность государства и его органов по своим долгам определяется законами этого государства. Ответственность международной организации - ее уставом, допол­нительными международными соглашениями с государством пребы­вания, а также внутренними правилами, которые обычно имеют приоритет перед национальным законодательством.

В-третьих, нормы об ответственности содержатся также в международных соглашениях. Причем согласно одним конвенциям в силу их общей диспозитивности (например, конвенции о купле-продаже, лизинге) стороны могут изменить любое их положение, в том числе касающееся ответственности, тогда как нормы других соглашений в отношении ответственности (например, транспортных конвенций) императивны и не допускают договорного усмотрения сторон.

Поскольку деятельность по заключению и исполнению внешнеэкономических сделок является предпринимательской, наличие вины, по общему правилу, не является условием для возложения ответствен­ности, и сторона может быть освобождена от нее лишь при наличии обстоятельств непреодолимой силы (ст. 401 ГК РФ). Такого же под­хода придерживаются многие зарубежные правопорядки. Например, в англо-американском праве договорная ответственность – это объективная ответственность, а вина и ее формы не имеют юридического значения. Исключение составляет ответственность перевозчиков, которая в соот­ветствии с национальным законодательством и транспортными кон­венциями наступает при наличии их вины.

Различия, которые имеются между национальными законодатель­ствами, не позволяют сформулировать общие для всех или большин­ства стран определения конкретных форм ответственности. Поэтому понятие «убытки» в различных правовых системах имеет неодинако­вый смысл. Многие международные конвенции, упоминая ту или иную форму ответственности, расшифровывают ее содержание (см., на­пример, Венскую конвенцию 1980г.). Однако в некоторых случаях конвенции отсылают к национальному законодательству, чем снижа­ется их унифицирующий эффект. Можно заключить, что конвенция, несмотря на ее положения о необходимости учета ее международно­го характера, имеет столько вариантов применения, сколько в ней участвует государств.

В Венской конвенции положения об ответственности характери­зуются через категорию «средства правовой защиты», основная цель которых - привести к балансу интересы продавца и покупателя. В международных транспортных конвенциях идет речь о возмеще­нии убытков, однако они характеризуются лишь как реальный ущерб. В большинстве таких конвенций ответственность перевозчика огра­ничивается.

В процессе реализации внешнеэкономического договора стороны вступают в различные обязательства, которые хотя и взаимосвязаны между собой, но имеют самостоятельный характер. Например, для доставки товара покупателю продавец должен вступить в правоотно­шения с перевозчиком. В случае нарушения обязательства по пере­возке товара со стороны перевозчика продавец, тем не менее, будет нести перед покупателем ответственность за нарушение обязательства по договору купли-продажи. Перевозчика можно привлечь в процесс в качестве третьего лица, однако нельзя возложить на него ответ­ственность за нарушение договора купли-продажи. Равным образом на банк, ненадлежащим образом исполнивший аккредитивное поруче­ние покупателя, не может быть возложена ответственность за нарушение договора купли-продажи. Во всех указанных случаях должник несет ответственность за действия третьих лиц, привлеченных для испол­нения обязательства (ст. 313, 403 ГК РФ).

Кроме того, наличие одной лишь тесной взаимосвязи между обязательствами сторон по различным договорам может оказаться недо­статочным для защиты прав сторон, поскольку к тому имеются препятствия процессуального характера. Так, необходимость заклю­чения арбитражного соглашения для рассмотрения спора в арбитра­же влечет недопустимость привлечения третьего лица в процесс без его согласия. Соответственно в отличие от государственных судов, которые вправе по собственной инициативе или настоянию сторон привлекать в процесс третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне истца или ответчика без их согласия (ст. 43 ГПК РФ, 51 АПК РФ), регламенты международных коммерческих арбитражей содержат положения, согласно которым третьи лица могут быть привлечены в процесс, но для этого необходимо их согласие. То же самое касается встречного иска, требования о зачете: они должны вытекать из тех же договор­ных отношений сторон. При отсутствии соглашения сторон арбит­раж не сможет рассмотреть в рамках одного процесса требования, которые касаются отношений, вытекающих из других договоров. В частности, МКАС обычно отказывается рассматривать дела в от­ношении страховщиков, перевозчиков, которые выходят за рамки согласованной сторонами - продавцом и покупателем - арбитражной оговорки.

Так, в одном из дел МКАС отклонил ходатайство германской фирмы (ответчик) - подрядчика по договору подряда о привлечении в процесс в качестве третьего лица фирмы-субподрядчика на том основании, что для этого необходимо как ее согласие, так и согласие истца, которое он не дал. Равным образом для привлечения фирмы в процесс в качестве соответчика необходимо также согласие истца, поскольку истец в договорных отношениях с этой фирмой не состоял и не заключал с ней арбитражного соглашения (дело № 321/1997, решение от 14 мая 1999 г.).

Участники внешнеэкономических сделок могут привлекаться к от­ветственности за нарушение норм публичного права. Например, за не­соблюдение установленных валютным законодательством РФ сроков зачисления валютной выручки на счета в банках, ненадлежащее оформление паспортов сделок и т.д. российские лица могут быть привлечены к административной ответственности даже если нарушение допущено по вине иностранного партнера.

Основными источниками гражданского и торгового права иностранных государств, к которым приходится обращаться при совершении внешнеэкономических сделок, являются законы, акты исполнительной власти, судебная практика и обычай. К источникам относятся также международные договоры. Таким образом, здесь обнаруживается определенная схожесть с российским правом, что мы и рассмотрим на примере отдельных государств:

Франция. Это страна кодифицированного гражданского и торгового права. Основными источниками этого права являются:

Французский гражданский кодекс (ФГК) - "Code civil". Введен в действие 21 марта 1804 г. Кодекс получил название Кодекса Наполеона (Code Napoleone). ФГК оказал огромное влияние на право других стран и его рецепция (полная или частичная) имела место в Бельгии, Нидерландах, Люксембурге, Испании, Италии, Греции. Он действует также в штате Луизиана (США), в провинции Квебек (Канада) и во многих других странах.

Во Франции применяется так называемый дуализм частного права, т.е. наряду с ФГК особой отраслью права является торговое право, которое регламентируется Французским торговым кодексом (Code de commerce) - ФТК, принятым в 1807 г. ФТК регулирует отношения между коммерсантами и содержит разделы о торговых товариществах, бирже, векселях, посредниках, морской торговле, банкротстве, торговой юрисдикции (процессуальные вопросы). ФТК был издан как дополнение к ФГК.

Германия. В ФРГ также существует дуализм частного права, которое, как и во Франции, кодифицировано. В ФРГ действует Германское гражданское уложение (ГГУ) - Burgerliches Getsetzbuch (BGB) и Германское торговое уложение (ГТУ) - Handelsgesetzbuch (HGB), которые вступили в силу с 1 января 1900 г.

Нидерланды. В этой стране до 1992 г. действовал Французский гражданский кодекс Наполеона. Однако он не соответствовал современным требованиям, в связи с чем в 1992 г. был принят новый Гражданский кодекс Нидерландов, который, однако, еще не полностью регулирует все гражданско - правовые вопросы. Продолжается работа над другими разделами Кодекса - наследственным правом и международным частным правом.

Нужно отметить, что Нидерланды после 1992 г. отказались от дуализма частного права и торговое право является теперь частью гражданского права.

Швейцария. Здесь действует Швейцарский гражданский кодекс 1907 г. (с дополнениями 1936 - 1937 гг.) и Швейцарский обязательственный закон 1883 г. (в редакции 1911 г.). С 1911 г. ШОЗ считается пятой книгой Гражданского кодекса.

Великобритания. Это страна классического прецедентного права (Case Law), которое служит основным источником правовой системы и сводится к тому, что решение, вынесенное судом по какому-либо делу, является обязательным при решении аналогичного дела судом того же уровня или нижестоящим судом. Речь идет только о решениях, содержащих новую правовую сущность в данном деле (Ratio decidendi).

Прецедентное право состоит из двух ветвей: общего права (Common Law) и права справедливости (Law of Equity). Последнее применяется при разрешении дел, по которым ответ и защиту в общем праве найти нельзя, например в сфере института доверительной собственности (Trust) и в вопросах исполнения договора в натуре (Specific Performance).

Второе место в источниках английского права занимает статутное право. Ряд правоотношений регулируется специальными законами, например законом о продаже товаров, законом о компаниях (1985 г.), законом о векселе (1882 г.).

Следует иметь в виду, что английское прецедентное право действует также в тех странах, которые являлись колониями или доминионами английской метрополии: Канаде (кроме провинции Квебек), Индии, Австралии, Новой Зеландии и ряде других.

Соединенные Штаты Америки. Эта страна унаследовала английскую систему права и усовершенствовала ее. Вместе с тем эта система в США была значительно усложнена в связи с федеративным государственным устройством США, где все отрасли права регулируются не федеральным законодательством, а законодательством штатов.

Прецедентное право не является единственным источником гражданского и торгового права. Большое развитие в этой стране получило статутное право. В США был принят ряд важных законов по торговому праву. Важнейшим из них является Единообразный торговый кодекс (ЕТК) - Uniform Commercial Code, действующий во всех штатах, кроме Луизианы.

Следует иметь в виду, что Россия участвует в ряде международных соглашений, при этом в силу п. ст.15 Конституции РФ, п.2 ст.7 ГК РФ нормы таких соглашений должны применяться в приоритетном порядке перед положениями ГК РФ. Закон РФ “О таможенном тарифе” № 5003-1 от 21.05.93 г. так же признает приоритет международного права над национальным в области внешней торговли.

Наиболее значимым документом является Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (CISG). Венская конвенция действует в отношении всех договоров купли-продажи товаров между сторонами, имеющими свои коммерческие предприятия в различных государствах, если эти государства присоединились к Конвенции или если согласно нормам международного частного права применимо право одного из государств, ратифицировавших Конвенцию (п.1 ст.1). В силу договоренности между сторонами Венская конвенция может применяться даже при отсутствии указанных предпосылок для ее применения. Тем самым стороны, имеющие свои предприятия в государствах, не присоединившихся к Конвенции, могут заключить соглашение о применении Венской конвенции на случай возникновения споров в их деловых отношениях.

Дата добавления: 2014-11-16