Третья стадия – совершение нотариального действия нотариусом

На второй стадии нотариального производства для установления необходимого фактического состава и для иных целей нотариус вправе отложить либо приостановить нотариальное производство.

Установление личности обратившегося за совершением нотариального действия. При совершении нотариального действия нотариус устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия гражданина, его представителя или представителя юридического лица.

В соответствии со статьей 42 Закона нотариус при совершении нотариального действия устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия по документу, удостоверяющему личность.

К документам, удостоверяющим личность (далее - документ, удостоверяющий личность), относятся:

1) паспорт гражданина РК;

2) удостоверение личности гражданина РК;

3) вид на жительство иностранца в РК;

4) удостоверение лица без гражданства;

5) удостоверение беженца;

6) национальный паспорт иностранного гражданина.

Личность несовершеннолетнего, не достигшего 16-летнего возраста, подтверждается одним из законных представителей ребенка на основании свидетельства о рождении несовершеннолетнего и документа, удостоверяющего личность одного из законных представителей ребенка.

Личность несовершеннолетнего, достигшего 16-летнего возраста, устанавливается по документу, удостоверяющему личность, а также подтверждается одним из законных представителей ребенка на основании свидетельства о рождении несовершеннолетнего и документа, удостоверяющего личность одного из законных представителей ребенка.

Через ЕНИС в государственной базе данных "Физические лица" сверяются документы, удостоверяющие личность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, и их законных представителей, выданные уполномоченными органами РК.

4. Проверка дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, а также полномочий представителей.

Дееспособность гражданина представляет собой способность своими действиями приобретать гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Гражданская дееспособность возникает в полном объеме по достижении 18 лет, дееспособность физического лица определяется при предоставлении документов, удостоверяющих его личность.

Полномочия родителей по представлению интересов своих несовершеннолетних детей определяются по свидетельству о рождении ребенка, полномочия опекуна (попечителя) в отношении опекаемого (подопечного) - по решению органов опеки и попечительства. Личности родителей, опекуна (попечителя) устанавливаются на основании документов, указанных в пункте 4 настоящих Правил, а также сверяются через ЕНИС в государственной базе данных "Физические лица" и информационной системе "ЗАГС".

Нотариус сверяет сведения о браке через ЕНИС в информационной системе "ЗАГС".

В соответствии с законодательством гражданин может быть признан ограниченно дееспособным или недееспособным. В таких случаях для нотариуса при удостоверении сделок возникают дополнительные сложности, поскольку решение суда о лишении или ограничении дееспособности гражданина не доводится до сведения нотариуса, а сами граждане и их родственники, заинтересованные в заключении сделки, могут скрыть эту информацию.

Если сведениями об ограничении или лишении гражданина дееспособности нотариус не обладает, но на основании личных наблюдений у нотариуса есть основания предполагать, что уча­стник сделки не может понимать значение своих действий или руководить ими, нотариус откладывает удостоверение сделки и выясняет, не выносилось ли судом решение о признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным. При отсутствии такого решения нотариус о своем предположении сообщает одному из лиц или одной из организаций, указанных в ст. 302 ГПК РК и способных поставить перед судом вопрос о признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным, а также просит сообщить ему о принятом решении. В зависимости от решения этого лица или организации нотариус либо удостоверяет сделку, либо приостанавливает совершение нотариального действия по ее удостоверению до рассмотрения дела судом.

Полномочия представителя физического лица проверяются по доверенности, выданной в соответствии со статьей 167 ГК РК. Через ЕНИС нотариус проверяет факт выдачи доверенности.

Нотариальное удостоверение сделки, стороной которой является юридическое лицо, производится нотариусом после обязательной проверки правоспособности этого юридического лица. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом. Может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные пава, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, а также иметь самостоятельный баланс и смету. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации.

Правоспособность юридического лица, в том числе и иностранного, зарегистрированного на территории РК, определяется по свидетельству о его государственной регистрации и Уставу (Положению) юридического лица, а также через ЕНИС в государственной базе данных "Юридические лица". Нотариальное действие не совершается, если оно противоречит целям и задачам, указанным в Уставе (Положении) юридического лица.

Полномочия первого руководителя юридического лица проверяются по Уставу (Положению), свидетельству о регистрации (перерегистрации) юридического лица, приказу (решении) о назначении его на должность.

Полномочия представителя юридического лица, а также руководителя филиала (представительства) определяются по доверенности за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, скрепленной печатью этой организации.

При удостоверении сделки нотариус уточняет, соответствует ли удостоверяемая сделка правоспособности юридического лица, закрепленной в его учредительных документах;

– Вторая стадия – установление юридического состава, необходимого для совершения нотариального действия. На этой стадии происходит в основном определение круга доказательств, необходимых для совершения соответствующего нотариального действия, проверка их относимости, допустимости, достаточности и достоверности. Многое определяется характером нотариального действия. Наиболее сложной такая деятельность по сбору доказательств является при удостоверении сделок и наследственных прав.

1. Требования к документам, представляемым для совершения нотариальных действий. Нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления. Не принимают нотариусы также документы, исполненные карандашом, независимо от того, разборчиво ли они написаны и заве­рены ли печатью.

Текст нотариально удостоверяемой сделки должен быть написан ясно и четко, относящиеся к содержанию документа числа и сроки обозначены хотя бы один раз словами, а наименования юридических лиц — без сокращений, с указанием ад­ресов их органов. Фамилии, имена и отчества, дата рождения, Реквизиты документа, удостоверяющего личность граждан, адрес их места жительства должны быть написаны полностью.

Не заполненные до конца строки и другие свободные места на документах прочеркиваются, за исключением документов, предназначенных для действий за границей, в которых прочерки не допускаются.

Приписки и поправки должны быть оговорены и подтверждены подписью участников сделки и других лиц, подписавших сделку, заявление, иной документ, а также в конце удостоверительной надписи подписью нотариуса и оттиском печати. В том случае если документ, подлежащий нотариальному удостоверению или засвидетельствованию, изложен неправильно или неграмотно, нотариус предлагает обратившему лицу исправить или составить новый. По просьбе лица, обратившегося за совершением нотариального действия, новый документ может быть составлен нотариусом.

В документе, объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью

2. Проверка соблюдения прав других лиц при совершении нотариального действия. В этом плане осуществляется защита прав несовершеннолетних в нотариальном производстве, прав третьих лиц, не участвующих при совершении нотариальных действий (супруга, долевого собственника, собственника имущества при совершении сделок с имуществом юридических лиц и других лиц).

3. Проверка принадлежности права собственности и принадлежности иных имущественных прав осуществляется путем истребования соответствующих документов от собственников и иных лиц, обязанных предоставить их в соответствии с законом.

В соответствии со ст. 41 Закона О нотариате совершение нотариального действия должно быть отложено в случае:

1. необходимости истребования дополнительных сведений от физических и юридических лиц;

2. направления документов на экспертизу;

3. если в соответствии с законом необходимо запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения нотариального действия, например, по основаниям, указанным в ст. 216 ГК.

Отложение нотариального действия оформляется путем вынесения постановления нотариуса. Срок отложения совершения нотариального действия не может превышать месяца со дня вынесения постановления об отложении совершения нотариального действия.

По заявлению заинтересованного лица, оспаривающего в суде право или факт, за удостоверением которого обратилось другое заинтересованное лицо, например, право на получение свидетельства о праве на наследство, совершение нотариального действия может быть отложено на срок не более десяти дней. Если в течение этого срока от суда не будет получено сообщение о поступлении заявления, нотариальное действие должно быть совершено.

Приостановление нотариального производства в соответствии со ст. 41 Закона О нотариате производится в случае получения от суда сообщения о поступлении заявления заинтересованного лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо. В этом случае срок приостановления определяется не фиксированной датой, а отпадением обстоятельств, послуживших основанием для приостановления – до разрешения дела судом, например, спора между наследниками о праве на наследство и связанной с этим действительностью завещания. По смыслу Закона О нотариате приостановление исполнительного производства также должно оформляться путем вынесения постановления нотариуса.

На данной стадии происходит практическое совершение нотариального действия по правилам, установленным в Законе О нотариате.

1. На данной стадии нотариус составляет проект сделок, заявлений и других документов, изготовляет копии документов и выписки из них, а также дает разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий. При необходимости нотариус вправе истребовать от физических и юридических лиц дополнительные сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.

Заявители могут представить нотариусу и проект соответствующего нотариального акта. Однако и в этом случае нотариус обязан проверить его содержание на предмет соответствия требованиям законодательства.

2. На данной стадии нотариального производства при совершении нотариального действия нотариус обязан обеспечить соблюдение как норм материального, так и процедурного – нотариального права. В частности, речь идет о разъяснении прав и обязанностей участников нотариального производства, создании условий для сохранения тайны нотариальных действий, соблюдении требований к тексту нотариальных документов.

Согласно ст. 44 Закона О нотариате, содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявления и иных документов по желанию участников может быть зачитано вслух участникам. Документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии нотариуса. На нотариальных документах совершаются удостоверительные надписи, уплачивается государственная пошлина или сумма по ставкам, соответствующим размерам государственной пошлины.

3. По общему правилу все совершенные действия нотариуса и участников нотариального производства при совершении конкретного нотариального действия фиксируются:

• во-первых, в тексте самой сделки либо иного документа;

• во-вторых, в реестре регистрации нотариальных действий и электронном реестре ЕНИС;

• в-третьих, в иных документах, остающихся в делах нотариуса (заявлениях участников нотариального производства и иных лиц, чьи права затрагивались совершением данного нотариального действия.

В соответствии со ст. 49 Закона О нотариате все нотариальные действия, совершаемые нотариусом, регистрируются в реестре нотариальных действий и электронном реестре ЕНИС, который является основой учета его ежедневной работы. В реестрах фиксируются данные о лицах, в отношении которых совершается нотариальное действие, характер действия, размер взысканной государственной пошлины или суммы по ставкам, соответствующим размерам государственной пошлины либо указание об освобождении от его уплаты и подпись лица в получении нотариального акта.

4. Отказ в совершении нотариального действия. В целом ряде случаев нотариусы в связи отсутствием законных предпосылок не вправе совершать нотариальные действия, в связи с чем нотариальное производство завершается отказом в его совершении.

В нотариальной практике примерно от трети до половины обращений к нотариусам заканчивается отказом в совершении нотариального действия в связи с отсутствием необходимых правовых условий. Связано это, как и с усложнившимся законодательством, так и достаточно сложным характером современного гражданского оборота, стремлением некоторых лиц обойти закон и совершить неправомерное действие, прикрывшись авторитетом нотариального акта.

В соответствии со ст. 48 Закона О нотариате нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если:

1) совершение такого действия противоречит законодательству;

2) действие подлежит совершению другим нотариусом;

3) с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

4) сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;

5) сделка не соответствует требованиям законодательства;

6) документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.

Закон не требует во всех случаях письменно отказывать в совершении нотариального действия. В большинстве случаев достаточно устного разъяснения. Только по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, нотариус должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в десятидневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.

5. – Исправление ошибок, допущенных при совершении нотариальных действий. Закон практически никак не регулирует порядок исправления дефектов нотариальных актов в рамках нотариального производства. В этом проявляется отличие нотариального производства от судебного процесса, для которого характерно выделение специальных процессуальных стадий пересмотра судебных актов и различных систем устранения судебных ошибок. Нотариальные акты приобретают юридическую силу немедленно, если иное не указано в тексте самого нотариально удостоверенного документа или явствует из его смысла, например, в тексте доверенности указано, что она вступает в силу с определенной даты. Поэтому нотариальному производству и не свойственны специальные правила вступления в силу и соответственно исправления в них ошибок.

Ошибки, допущенные при совершении нотариальных действий, носят двоякий характер. Они могут быть исправимыми либо неисправимыми. В нотариально удостоверенном документе нотариус может исправить орфографические, грамматические или технические ошибки, не создающие изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей, а также не затрагивающие прав и охраняемых законом интересов третьих лиц, которые оговариваются в конце удостоверительной надписи с проставлением подписи и печати нотариуса.

Однако ошибка, связанная с существенным дефектом содержания сделки влечет недействительность самой сделки, например, отсутствие какого-либо существенного условия сделки. Такого рода ошибки не могут быть устранены и приводят к одному результату – признанию нотариального действия несовершенным.

Анализ законодательства и сложившейся нотариальной практики позволяет говорить о том, что нотариальному производству свойственны следующие основные способы исправления ошибок нотариусов:

• во-первых, путем внесения исправлений (в отношении описок, опечаток) в текст нотариально удостоверенного документа нотариусом с согласия сторон или лица, в отношении которого было совершено нотариальное действие;

• во-вторых, по решению суда. При этом исправление ошибок возможно в еще нереализованных до конца нотариальных актах. Если сделка исполнена, то, на наш взгляд, исправление в ней ошибок вряд ли возможно.

Если ошибка носит существенный характер, например, в договоре упущено какое-либо условие, имеющее существенный значение, то такой дефект лучше исправить путем заключения отдельного дополнительного соглашения сторон, изложением отдельных положений договора в новой редакции либо прекращением действия прежнего договора по соглашению сторон и составления нового по существу договора, т.е. совершения нового нотариального действия.

Вопросы для самоконтроля:

1. Что такое подведомственность юридических дел нотариусу и иным лицам, имеющим право совершать нотариальные действия?
2. Виды подведомственности дел нотариусам?
3. Назовите нотариальные действия, совершаемые нотариусами
4. Назовите нотариальные действия, совершаемые должностными лицами органов исполнительной власти и консульских учреждений
5. Что такое нотариальное действие?
6. Назовите признаки нотариального действия
7. Назовите стадии нотариального производства

Дата добавления: 2014-12-07