КАТЕГОРИИ: Архитектура-(3434)Астрономия-(809)Биология-(7483)Биотехнологии-(1457)Военное дело-(14632)Высокие технологии-(1363)География-(913)Геология-(1438)Государство-(451)Демография-(1065)Дом-(47672)Журналистика и СМИ-(912)Изобретательство-(14524)Иностранные языки-(4268)Информатика-(17799)Искусство-(1338)История-(13644)Компьютеры-(11121)Косметика-(55)Кулинария-(373)Культура-(8427)Лингвистика-(374)Литература-(1642)Маркетинг-(23702)Математика-(16968)Машиностроение-(1700)Медицина-(12668)Менеджмент-(24684)Механика-(15423)Науковедение-(506)Образование-(11852)Охрана труда-(3308)Педагогика-(5571)Полиграфия-(1312)Политика-(7869)Право-(5454)Приборостроение-(1369)Программирование-(2801)Производство-(97182)Промышленность-(8706)Психология-(18388)Религия-(3217)Связь-(10668)Сельское хозяйство-(299)Социология-(6455)Спорт-(42831)Строительство-(4793)Торговля-(5050)Транспорт-(2929)Туризм-(1568)Физика-(3942)Философия-(17015)Финансы-(26596)Химия-(22929)Экология-(12095)Экономика-(9961)Электроника-(8441)Электротехника-(4623)Энергетика-(12629)Юриспруденция-(1492)Ядерная техника-(1748) |
Задаток
Залог Кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными законом (ст. 334 ГК РФ). Анализ этого определения позволяет сделать ряд выводов: а) залог, по существу, является договором, т.к. в этой сделке б) залог — производный от основного обязательства договор в) залогодержатель имеет преимущественное право отнюдь не Поскольку предметом залога выступают имущественные права, залогодателем может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право (например, лицо, имеющее право аренды, может его заложить). Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и, иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (ст. 336 ГК РФ).
Закон также может запретить залог отдельных видов имущества. В частности, это касается имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания; имущества, находящегося за пределами Российской Федерации; имущества, отнесенного к культурным ценностям. Кроме того, закон ограничивает возможность залога: недвижимости, относящейся к федеральной собственности; имущества, находящегося в совместной собственности (оно может быть отдано в залог лишь с согласия всех собственников); имущества образовательных учреждений. Залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия собственника (лица, владеющего вещью на праве хозяйственного ведения), если законом или договором аренды не предусмотрено иное. По общему правилу заложенное имущество остается у залогодателя. Это означает, что залогодатель (если иное не установлено договором либо не вытекает из существа залога) вправе: не только владеть, но и пользоваться предметом залога; распоряжаться предметом залога; отдавать его с последующим залогом; предъявлять виндикационный или негаторный иск; заменять предмет залога. Одновременно залогодатель обязан содержать и обеспечивать сохранность предмета залога (ст. 344 ГК РФ); нести риск случайной гибели или повреждения заложенного имущества (ст. 344 ГК РФ); нести расходы по восстановлению предмета залога в случае его порчи, повреждения, иного ухудшения состояния; допускать залогодержателя к предмету залога для проверки его сохранности, состояния; представлять залогодержателю информацию, предусмотренную договором или законом (ст. 342 ГК РФ). Стороны в договоре о залоге вправе предусмотреть, что его предмет будет передан залогодержателю, однако это не может касаться предмета ипотеки или товаров в обороте — они всегда должны оставаться у залогодателя.
Иногда, хотя предмет залога и остается у залогодателя, возможность пользования и распоряжения этим предметом у последнего практически отсутствуют, т.к. залогодержатель оставляет имущество у залогодателя под своей печатью либо под замком или с наложением на него своих знаков. В связи с этим сужается не только круг прав залогодателя (он не может использовать вещь, например, для осуществления предпринимательской деятельности, не вправе ее заменять, отчуждать), но и круг его обязанностей. Это так называемый твердый залог. Залогодержатель вправе по своему выбору избрать любые знаки, которые индивидуализируют предмет залога, если эти знаки не причиняют ущерб предмету залога, не ставят его под угрозу повреждения или гибели (например, нельзя помечать предметы несмываемой краской). Если в договоре не предусмотрено, что залогодатель обязан передать упомянутую ценную бумагу залогодержателю, то последний не вправе на этом настаивать. Так, залогодатель считается надлежаще исполнившим свою обязанность, если он передает ценную бумагу в депозит нотариуса (ст. 338 ГК РФ). Договор залога должен быть заключен в письменной форме. Причем если в тексте основного обязательства (основного договора), которое обеспечивается залогом, будет пункт, касающийся залога, то и в этом случае требуемая письменная форма договора залога считается соблюденной. В ряде случаев, договор залога должен иметь письменную форму, заверенную нотариусом: если это договор залога недвижимости; если основное обязательство, которое обеспечено залогом, требует нотариального удостоверения. В договоре залога должны быть указаны существенные условия, например: в договоре ипотеки необходимо указать ее предмет, его оценку, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой. Кроме того, должно быть указано право (право собственности, хозяйственного ведения), в силу которого предмет ипотеки принадлежит залогодателю, и наименование госоргана, зарегистрировавшего такое право. Если обеспечиваемое ипотекой обязательство подлежит исполнению по частям, в договоре следует указать периодичность и размеры соответствующих платежей. Если право залогодержателя удостоверяется закладной, это должно быть отражено в договоре.
В договоре залога стороны могут предусмотреть, что замена предмета залога вообще не допускается или, наоборот, допускается, причем не только на равноценное имущество. Продажа заложенного имущества, на которое обращено взыскание, производится с публичных торгов. Если право собственности залогодателя на имущество, являющееся предметом залога, прекращается по основаниям и в порядке, которые установлены законом, вследствие изъятия (выкупа) для государственных или муниципальных нужд, реквизиции или национализации, залогодателю предоставляется другое имущество или соответствующее возмещение, право залога распространяется на предоставленное взамен имущество либо, соответственно, залогодержатель приобретает право преимущественного удовлетворения своего требования из суммы причитающегося залогодателю возмещения. Залогодержатель может также потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (ст. 354 ГК РФ). Кроме того, изъятие предмета залога в случаях, упомянутых выше, порождает важные правовые последствия: а) появляются дополнительные основания прекращения за б) залогодержатель получает дополнительное основание требовать досрочного исполнения основного обязательства. Залогодержатель может передать свои права по договору о залоге другому лицу с соблюдением правил об уступке требования. Уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом. Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству (ст. 355 ГК РФ). С переводом долга по основному обязательству, обеспеченному данным предметом залога, залог прекращается и считается, что исполнение основного обязательства не обеспечено залогом. Однако если залогодатель дает кредитору основного обязательства согласие отвечать за нового должника, залог остается в силе. Это означает, что должником по основному обязательству будет одно (новое) лицо, а залогодателем — другое (им останется прежний залогодатель).
Удержание Кредитор вправе удержать (не передавать) у себя вещь, которая подлежит передаче должнику, в следующих случаях: - при несвоевременной оплате этой вещи должником (например, по договору поставки); - если должник не исполнил в обусловленный срок обязательство по возмещению издержек, которые связаны с этой вещью; - если должник не возместил в установленный срок убытки, связанные с этой вещью. С учетом того, что основное обязательство (которое обеспечивается удержанием) не исполнено, кредитор по этому обязательству может продолжать удерживать вещь, даже если права на нее приобрело третье лицо. Требования кредитора при удержании удовлетворяются не за счет самой вещи, а из ее стоимости (ст. 360 ГК РФ). Удержания возможно постольку, поскольку вещь, подлежащая передаче должнику, находится во владении кредитора; Поручительство Договором поручительства признается соглашение между кредитором и поручителем, который отвечает за исполнение обязательства перед должником. Такой договор может обеспечивать не только действительное требование, но и обязательство, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК РФ). Институт поручительства полностью поглощает институт гарантии. Поручитель, должник и кредитор вправе заключить один договор, условиями которого будут урегулированы вопросы об объеме и порядке ответственности поручителя, о правах поручителя в отношении должника (после исполнения обязательства перед кредитором), о сроках и т.д. Существо обязательства таково, что говорить о каком-либо вознаграждении от кредитора не приходится. Что же касается отношений между поручителем и должником, они могут быть основаны и на принципе возмездности — этот вопрос решается в договоре между ними. Статья 362 ГК РФ предусматривает письменную форму договора поручительства. Если стороны проигнорируют данное требование закона, договор может быть признан недействительным. По общему правилу должник и поручитель солидарно отвечают перед кредитором за неисполнение либо ненадлежащее исполнение должником своих обязанностей. Иногда субсидиарная ответственность поручителя может быть предусмотрена законом. Объем ответственности поручителя перед кредитором определяется объемом ответственности основного должника. В договоре стороны могут предусмотреть и иные варианты, например, что поручитель будет: отвечать в пределах основного обязательства, но не за убытки, издержки; платить специальную неустойку, штраф за просрочку должника; отвечать перед кредитором только в части основного обязательства. Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг (ст. 364 ГК РФ). В договоре поручительства (заключенном между кредитором и поручителем) могут быть предусмотрены условия, дающие поручителю право выдвигать дополнительные возражения. Поручитель, кроме того, имеет права залогодержателя и может требовать от должника уплаты следующих выплаченных кредитору сумм: 1) процентов (если это было обусловлено условиями основного обязательства или предусмотрено законом); 2) возмещения прямых убытков кредитора; 3) возмещения упущенной выгоды; 4) неустоек, штрафов, пени; 5) возмещения иных расходов кредитора (судебные издержки, оплата труда консультантов, экспертов из сторонних организаций, почтовые расходы и т.д.). В ряде случаев могут применяться другие правила, установленные: законом, иным правовым актом; договором поручителя с должником. Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя; поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное (ст. 366 ГК РФ). Поручительство прекращается не только с прекращением основного обязательства (которое было поручительством обеспечено), но и в связи с: · изменением этого обязательства. Такие изменения прекращают поручительство, когда они влекут, во-первых, увеличение объема ответственности поручителя, во-вторых, иные неблагоприятные для него последствия или произведены без письменного согласия поручителя; · переводом долга по основному обязательству, обеспеченному поручительством. С учетом того, что перевод долга (а иначе говоря, замена должника) допускается с согласия кредитора, последний должен убедиться, согласен ли поручитель отвечать за нового должника. Если поручитель не дал на это письменного согласия, а кредитор согласился на перевод долга, договор поручительства прекращается; · отказом кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем. При этом кредитор считается просрочившим; · истечением срока его действия, указанного в договоре поручительства. Если срок действия договора не определен, кредитор вправе предъявить иск к поручителю в пределах года со дня наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного данным поручительством. Когда срок исполнения основного обязательства определен моментом востребования, кредитор вправе предъявить такой иск к поручителю в течение 2 лет со дня заключения договора поручительства. Истечение этих сроков также прекращает договор поручительства. Усвоить особенности прекращения поручительства способствует учет следующей судебной практики: 1) условие договора Банковская гарантия В ст. 368 ГК РФ содержится легальное определение банковской гарантии, позволяющее сделать следующие выводы: а) стороной, которая предоставляет данный способ обеспечения обязательства (гарантом), могут быть только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация; б) банковская гарантия представляет собой письменное обязательство. Она может быть составлена в виде отдельного документа, подписанного сторонами (с необходимым количеством экземпляров), или путем обмена письмами, телеграммами. Если письменная форма гарантии не соблюдена, она может быть признана недействительной сделкой (п. 2 ст. 162 ГК РФ); в) банковская гарантия должна обеспечивать исполнение условий обязательства, даваемого гарантом. Иначе говоря, содержание банковской гарантии и объем предоставляемого обеспечения не зависят от содержания основного обязательства, т.к. гарант уплачивает кредитору должника (бенефициару) денежную сумму в соответствии с условиями обязательства, даваемого гарантом, а не условиями основного обязательства; г) банковской гарантией может обеспечиваться любое обязательство. Принципалом (должником по основному обязательству) может выступать как гражданин, так и юридическое лицо; при этом не имеет значения, занимается лицо предпринимательской деятельностью или нет, хотя на практике чаще всего принципалом и бенефициаром бывают именно предприниматели. Обязанность гаранта выполнить требования бенефициара зависит от ряда условий. Так, необходимо, чтобы бенефициар представил письменное требование об уплате денежной суммы. Иначе говоря, в отличие от других способов обеспечения обязательства (залога, поручительства и т.д.) при банковской гарантии сам гарант не вправе быть инициатором исполнения обязательства; он исполняет обязательство (передает денежную сумму) лишь постольку, поскольку ему представлено требование бенефициара. Природу банковской гарантии позволяет прояснить следующая судебная практика: 1) отсутствие в банковской гарантии указания бенефициара, которому она выдана, не является основанием для признания ее недействительной; 2) для возникновения гарантийного обязательства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте гарантийного обязательства; 3) гарантийное обязательство возникает между гарантом и бенефициаром на основании одностороннего письменного обязательства гаранта; 4) отсутствие письменного соглашения между принципалом и гарантом не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает вознаграждение, т.е. банковская гарантия — возмездная сделка. Конкретная форма вознаграждения, его размер, сроки и порядок передачи, иные вопросы устанавливают гарант и принципал в договоре между собой (ст. 369 ГК РФ). Характерная черта банковской гарантии — ее независимость. Последняя, в частности, проявляется в том, что: - банковская гарантия может вступить в силу в иные сроки, нежели основное обязательство (ст. 373 ГК РФ); - срок ее исполнения может и не совпадать со сроком исполнения основного обязательства (подп. 2 п. 1 ст. 378 ГК РФ); - она может быть прекращена и вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии, с сохранением прав по основному обязательству (подп. 4 п. 1 ст. 378 ГК РФ)1. - Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК РФ). Безотзывность банковской гарантии не следует путать с правом отказа удовлетворить требования бенефициара. В ряде случаев закон предоставляет гаранту такое право и устанавливает порядок его реализации. Что касается бенефициара, то он, напротив, может сам прекратить банковскую гарантию, письменно заявив об освобождении гаранта от исполнения данного им обязательства. Гарант в этом случае может просить вернуть ему гарантию, но это означает не отзыв, а оформление прекращения гарантии. Следует учесть, что если бенефициар и не возвратит гаранту банковскую гарантию, это не будет иметь никаких последствий (абз. 2 п. 1 ст. 378 ГК РФ). В договоре о банковской гарантии может быть установлен перечень случаев, когда гарант вправе отозвать банковскую гарантию, или срок, после наступления которого гарант получит право на отзыв. По общей норме ст. 372 ГК РФ права, принадлежащие бенефициару по банковской гарантии, последний не может передавать другим лицам. Однако в договоре о банковской гарантии может быть закреплено иное. Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи (если в гарантии не предусмотрено иное). Требование бенефициара об уплате банком денежной суммы в соответствии с банковской гарантией должно иметь письменную форму. Бенефициар может облечь свое требование в отдельный документ и вручить его под расписку банку, отправить по почте, телеграммой гаранту и т.д. (ст. 160, 434 ГК РФ). Кроме того, необходимо приложить к письменному требованию документы, перечень которых обычно указывается в самом договоре о банковской гарантии (документы о размере подлежащей передаче денежной сумме, расчеты иных сумм, требуемых бенефициаром, документы, свидетельствующие о нарушении принципалом обязательства (письма, телеграммы, акты и т.д.), ; накладные, складские расписки, транспортные документы и т.д.); указать на конкретное нарушение обязательства принципалом, дать его краткую характеристику; представить письменное требование к гаранту до окончания определенного в договоре о банковской гарантии срока, на который она выдана. Пропуск этого срока служит одним из самостоятельных оснований прекращения гарантии (подп. 2 п. 1 ст. 378 ГК РФ). Гарант, получивший требование бенефициара исполнить обязательство — уплатить денежную сумму, обусловленную банковской гарантией, должен сообщить об этом принципалу, как только у него появится такая возможность (ст. 375 ГК РФ). Гарант обязан также передать принципалу копии требования со всеми относящимися к нему документами. Перечень этих документов обычно определяется в самой гарантии — в виде приложений к ней, а также в письменном требовании бенефициара и в приложениях к нему. Уведомление принципала должно иметь письменную форму. Независимо от принципала и его действий гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в разумный срок (например, время, необходимое для анализа требования и документов, технические возможности, имеющиеся у гаранта, время и способ вручения требования). В соответствии со ст. 376 ГК РФ гарант по общему правилу обязан удовлетворить требование бенефициара. Отказ возможен лишь в случае, если: - существо требования не соответствует условиям гарантии, таким, как сумма денег, которую гарант обязан передать бенефициару, порядок передачи этой суммы, сроки передачи денежной суммы и т.д.; - форма требования не соответствует условиям гарантии. Например, требование хотя и представлено в письменной форме, но в нем нет подписи бенефициара, не указаны его реквизиты; - приложенные к требованию бенефициара документы страдают такими же пороками по форме, не соответствуют условиям гарантии по своему содержанию, не обосновывают требование, представлены не в полном объеме, имеют иные недостатки; - пропущен срок, указанный в гарантии для представления как самого требования, так и прилагаемых к нему документов. Наличие хотя бы одного из упомянутых выше обстоятельств дает гаранту право отказать в удовлетворении требования. Такой отказ должен быть немедленно доведен до бенефициара. При этом гаранту необходимо убедиться, что бенефициар ознакомился с уведомлением об отказе (например, оно вручено под расписку, направлено по почте с уведомлением о вручении, сообщено лично бенефициару в ходе его встречи с представителями гаранта). Гарант обязан сообщить принципалу и бенефициару об исполнении (прекращении по иным основаниям) либо недействительности обязательства, обеспеченного гарантией, лишь в случае, когда это стало ему известно до удовлетворения требования бенефициара. Речь идет об исполнении основного обязательства как в целом (в полном объеме), так и в той части, исполнение которой обеспечено данной гарантией (хотя в остальной части обязательство может быть и не исполнено). Если гарант, несмотря на то, что сообщил бенефициару и принципалу об обстоятельствах, упомянутых выше, получит от бенефициара повторное требование, он обязан его удовлетворить. Если же в результате произошло двойное исполнение, гарант вправе потребовать от бенефициара возврата уплаченной ему денежной суммы и возмещения убытков, поскольку последний в данном случае неосновательно обогатился. Следует учесть, что этим правом гарант может воспользоваться лишь в случае, когда' по условиям соглашения с принципалом ему запрещено предъявлять к последнему регрессное требование (ст. 379 ГК РФ). Следует помнить, что обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается лишь уплатой суммы, на которую была выдана гарантия. Гарант, не выполнивший свое обязательство (т.е. не уплативший бенефициару денежную сумму), несет имущественную ответственность по общим правилам. В частности, он обязан уплатить бенефициару неустойку (штраф, пени) в размерах, обусловленных договором банковской гарантии, а также возместить причиненные убытки. Основаниями прекращения банковской гарантии являются: - уплата бенефициару денежной суммы, на которую выдана банковская гарантия; даже если гарант несвоевременно передал денежную сумму, гарантия после этого прекращается. Главное, чтобы сумма денег была уплачена полностью; - окончание срока действия гарантии, если бенефициар в пределах этого срока не предъявил требование об уплате денежной суммы. По существу, налицо частный случай просрочки кредитора. Однако от ситуации «классической» просрочки данный случай отличается тем, что требование бенефициара, не предъявленное до окончания определенного в гарантии срока, ведет к прекращению договора о банковской гарантии. При этом гарант никаких прав на возмещение убытков из-за просрочки кредитора не имеет (ст. 378, 406 ГК РФ); - отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возвращение ее гаранту. С учетом того, что банковская гарантия — письменное обязательство (договор), отказ бенефициара возможен только в письменной форме (ст. 368, п. 1 ст. 452 ГК РФ). Разновидностью такого отказа является письменное заявление бенефициара о том, что гарант освобождается от своих обязанностей. - Гарант не вправе также требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных им бенефициару за нарушение условий гарантии (неустойку, штраф, убытки и т.д.). Эти суммы гарант выплачивает сам, т.к. нарушил свои собственные обязательства по банковской гарантии (если соглашением гаранта с принципалом не предусмотрено иное). В ст. 380 ГК РФ дается легальное определение задатка: денежная сумма, которую в соответствии со специальным письменным соглашением одна сторона передает другой стороне в счет причитающихся с нее по договору платежей, а также в доказательство того, что этот договор заключен и в обеспечение его исполнения. Анализ данного определения позволяет выделить следующие признаки, присущие задатку: а) задаток — это всегда денежная сумма, которая реально б) задаток служит не только способом обеспечения обязательства, но и доказательством заключения договора (т.е. основного обязательства); в) в отличие от гарантии (которая независима от основного Соглашение о задатке, независимо от его суммы, состава сторон, должно быть совершено в письменной форме. Причем в соглашении необходимо прямо указать, что его предметом является задаток. Если же письменного соглашения нет (либо в нем не указано, что денежная сумма передается в качестве задатка), то при наличии спора переданную сумму следует (при отсутствии других доказательств) считать авансом. Сумма задатка должна быть меньше, чем стоимость основного обязательства (суммы платежа по основному обязательству); в противном случае это был бы уже не способ обеспечения исполнения обязательства. Задаток должен быть возвращен уплатившему его лицу в случаях, если обязательство прекращено: до начала его исполнения.
Дата добавления: 2014-12-29; Просмотров: 532; Нарушение авторских прав?; Мы поможем в написании вашей работы! Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет |