Посреднические договоры

При осуществлении коммерческой деятельности часто возникает необходимость обращения к лицам, которые смогли бы представлять интересы предпринимателя в отношениях с третьими лицами. Такое содействие особенно актуально в случае «продвижения» товаров и услуг на территории зарубежных государств. Ведь предприниматель может не знать особенностей нового рынка, в результате чего оценка рисков своей деятельности, а также их минимизация весьма затруднены. Поэтому для скорейшего «вхождения» на рынок и прочного закрепления на нем предприниматели прибегают к содействию лиц, имеющих соответствующий опыт.

Для успешного предпринимательства необходим еще и практический опыт учета новых условий и приспособления к собственным

интересам. Приобретение знаний и опыта требует определенного времени, потеря которого в условиях возрастающей конкурентной борьбы может привести к существенным затратам, даже к утрате возможности развития своего бизнеса. Относительно ограниченный спрос будет, скорее всего, раньше удовлетворен конкурентом, который первым завоюет расположение потребителей и таким образом ослабит позиции других производителей.

Эти очевидные сегодня рассуждения были приняты правовой наукой далеко не сразу. Римское право, в разной степени воспринятое европейскими государствами, не допускало прямого представительства. Лишь под воздействием нужд торгового оборота и отчасти процессуального представительства этот институт проложил себе дорогу от торгового права к праву гражданскому.

В коммерческом обороте к услугам посредников прибегают в тех случаях, когда возникает необходимость в представлении и обеспечении интереса одних в отношениях с другими посредством деятельности третьих лиц. «Суть деятельности этих помогающих лиц всегда одна и та же: они способствуют привлечению третьих лиц к участию в деловом обороте. И делают они это на основании полученных инструкций по поручению или доверенности».

Понятие посредника и в объективном праве, и в доктрине является спорным. Международным правом в качестве посредников признаются лица, совершающие в интересах предпринимателя только определенные фактические действия (например, оказание заинтересованному лицу услуг, связанных с предоставлением информации о третьем лице, и др.). Как отмечает К. М. Шмиттгофф, поручение, данное агенту, может состоять как в обеспечении заключения договоров между принципалом и третьим лицом, так и в их непосредственном совершении.

Правовые формы посреднической деятельности не совпадают

в государствах, принадлежащих к различным правовым семьям. В англосаксонской правовой семье любое посредничество охватывается правовой конструкцией агентирования. Агентские отношения могут возникнуть как в силу закона, так и в силу договора. Достаточно распространены агенты подразумеваемые, действующие в тех случаях, когда полномочия агента хотя и не выражены явно, но обычно возникают в соответствии с практикой торгового оборота.

Англо-американское право выделяет и различные виды принципалов. В зависимости от степени осведомленности третьего лица о принципале последний может быть: названным (наименование его указано третьему лицу), явным (третьему лицу известно о наличии принципала, однако оно не знает его имени), скрытым (о наличии принципала третьему лицу на момент заключения договора может быть не известно).

В то же время в государствах континентального права посредничество может осуществляться не через едшгую, а через относительно самостоятельные правовые конструкции: посредством прямого либо косвенного представительства (договоры поручения, комиссии и т. д.). Кроме того, континентальное право по общему правилу исключает право представителя действовать одновременно в интересах обеих сторон договора.

Посредничество с точки зрения большинства стран континентальной системы права (в том числе с точки зрения России) должно сопровождаться раскрытием сведений о принципале, однако это не всегда удобно для предпринимателей. Не решает этой задачи и договор агентирования, хотя он и предусматривает возможность совершения представителем не только юридических (как это предусмотрено для договора поручения и комиссии), но и фактических действий.

Существуют и иные различия в понимании представительства и посредничества в континентальном и англо-американском праве. Кроме того, государства, входящие в одну и ту же правовую семью, также неодинаково регулируют вопросы, возникающие при осуществлении посредничества.

Англия. Нормы о посредничестве в английском праве в основном сформулированы судебной практикой, а их систематизация проведена доктриной.

Посредник (представитель), называемый агентом, осуществляет самый широкий круг полномочий, выполняя в интересах принципала как юридические, так и фактические действия. При этом не проводится деление посредничества на законное и договорное, а также на прямое и косвенное.

Полномочия агента могут быть прямо выраженными в договоре или подразумеваемыми. Подразумеваемыми являются полномочия агента, которые определяются в соответствии с торговыми обыкновениями, обычаями, характерными для определенного вида предпринимательской деятельности. Кроме того, полномочия агента могут возникнуть, если принципал своими действиями создал у агента впечатление о наделении его полномочиями, хотя фактически такого наделения не было. В подобной ситуации принципал считается связанным теми сделками, которые совершил для него агент на основе презюмируемых полномочий.

Агент обязан действовать в пределах предоставленных ему принципалом прав, однако в исключительных случаях вправе выходить за них в интересах принципала («агент по необходимости»).

Предусматривается также право одного лица действовать в интересах другого без всяких полномочий, однако только при наличии следующих условий:

— агент не имел возможности для связи с принципалом и подтверждения его полномочий;

— агент действовал разумно, добросовестно и в интересах принципала;

— предпринятые агентом действия при сложившихся обстоятельствах были единственно возможными и целесообразными.

Агент вправе по указанию принципала либо, при отсутствии такового, по собственному выбору вступать в отношения с третьими лицами как от собственного имени, не раскрывая факт наличия принципала, так и от имени принципала. При этом он вправе указывать на наличие принципала, но не называть его имени.

Отношения между агентом и принципалом носят фидуциарный (доверительный) характер, поэтому к ним применяются правила, характерные для траста. Так, агент обязан действовать добросовестно и разумно, принимать все зависящие от него меры для соблюдения интересов принципала, предупреждать последнего о невозможности выполнения поручения либо о возникших затруднениях и т. д.

В то же время в коммерческих отношениях, где агент обычно действует на основании договора, к регулированию его отношений с принципалом применяются и нормы договорного права. Следовательно, если деятельность агента является его профессией, то вознаграждение всегда презюмируется. Вместе с тем для некоммерческих отношений в соответствии с нормами права доверительной собственности вознаграждение должно быть прямо оговорено сторонами.

В тех случаях, когда агентом является индивидуальный предприниматель, к соответствующим агентским отношениям кроме норм английского договорного права и права доверительной собственности будут применяться положения Директивы ЕС 86/653/ЕЕС, OJ L382/17 от 31 декабря 1986 г. «Об унификации права стран-участниц, относящегося к индивидуальным предпринимателям — коммерческим агентам». Директива подлежит применению в Англии на основе Положения о коммерческих агентах (Директива Совета ЕС) 1993 г. с последующими изменениями.

Английское право исходит из приоритета прав добросовестного приобретателя над правами принципала в тех случаях, когда агент действовал с превышением полномочий.

Коммерческой практике Англии известны следующие виды агентов:

1) фактор, или консигнационный агент, деятельность которого регламентируется Законом о факторах 1889 г.; фактор фактически владеет товаром или товарораспорядительными документами принципала и вправе с его согласия осуществлять реализацию товара, производить контроль над его состоянием, выполнять иные необходимые действия;

2) брокер — агент, совершающий посреднические действия для заключения договора между принципалом и третьим лицом; фондовый брокер является профессиональным участником рынка ценных бумаг и вправе совершать операции с ценными бумагами; товарный брокер действует на товарной бирже; брокер вправе быть одновременно агентом обеих сторон по сделке;

3) агент-делькредере имеет дополнительную обязанность: он должен отвечать за поступление к принципалу покупной цены от покупателя;

4) агент с исключительными правами пользуется исключительным правом реализации товара принципала на определенной территории;

5) аукционист организует и осуществляет реализацию товара принципала на аукционе;

6) комиссионный экспортный дом — агент, оказывающий услуги в сфере международной торговли и выступающий, как правило, на стороне обеих сторон по сделке;

7) агент по продаже недвижимости создает условия для совершения принципалом сделки с недвижимостью.

Определенное значение для установления прав и обязанностей агентов имеет и их классификация на «специального агента» (совершающего в интересах принципала операции, которые не входят в сферу обычной профессиональной деятельности агента) и «общего агента» (оказывающего принципалу услуги на профессиональной основе). В последнем случае деятельность агента будет оцениваться с учетом общепринятой практики, существующей в определенной сфере предпринимательства.

Как уже отмечалось, форма соглашения между агентом и принципалом разнится в зависимости от конкретной ситуации. Между тем Законом о доверенностях 1971 г. устанавливаются определенные требования к выдаче доверенности, к представлению и удостоверению ее копии и др.

США. Понимание посредника в США в целом соответствует английскому, а регламентация его деятельности осуществляется преимущественно на уровне штатов.

Для осуществления некоторых видов агентской деятельности необходимо получение лицензии (аукционисты, агенты по продаже недвижимости, страховые агенты и др.).

В праве США выделяется институт «комплексной продажи», который означает:

«(i) продажу через аукцион или продажу либо серию продаж, проводимых ликвидатором от имени продавца, продажу или серию продаж не в порядке обычного ведения дел более половины оборудования, материалов, товаров или иных материальных запасов в объеме, измеряемом на дату соглашения о комплексной продаже, если на эту дату аукционист или ликвидатор имеют или после разумного расследования должны были иметь уведомление, что продавец не будет продолжать осуществлять тот же или сходный вид предпринимательской деятельности после продажи или серии продаж; либо

(ii) продажу во всех других случаях не в порядке обычного ведения дел более половины оборудования, материалов, товаров или иных материальных ценностей продавца в объеме, измеряемом на дату соглашения о комплексной продаже, если на эту дату покупатель имеет или после разумного расследования должен был бы иметь уведомление, что продавец не будет осуществлять тот же или иной сходный вид предпринимательской деятельности после продажи» (ст. 6-102(с) ЕТК).

Под аукционистом при этом понимается «лицо, которое привлекается продавцом управлять, проводить, контролировать или быть ответственным за продажу через аукцион» (ст. 6-102(Ь) ЕТК).

Ликвидатор — «лицо, которое регулярно привлекается к деятельности по отчуждению активов для видов деятельности, рассматриваемых как ликвидация или прекращение» (ст. 6-102(j) ЕТК).

Германия. В соответствии с § 84 ГТК посредники отнесены к торговым представителям:

«(1) Торговым представителем является тот, кому как самостоятельно занимающемуся промыслом поручено постоянно посредничать для другого предпринимателя (предпринимателей) в сделках или заключать их от его имени. Самостоятельным является тот, кто в основном свободно может организовать свою деятельность и определять свое рабочее время.

(2) Тот, кто не является самостоятельным в смысле абз. 1, но постоянно уполномочен посредничать для предпринимателя в сделках или заключать их от его имени, считается служащим».

Торговый представитель обязан направлять свои усилия на посредничество или заключение сделок с соблюдением интересов

предпринимателя. Кроме того, он, в частности, обязан: предоставлять предпринимателю необходимые сведения, т. е. незамедлительно сообщать ему о каждом случае посредничества в сделке и о каждом заключении сделки; осуществлять свою деятельность с заботливостью порядочного коммерсанта.

«Торговый представитель, даже если ему не выдана доверенность на заключение сделок, считается уполномоченным принимать заявление о недостатках товара, уведомление о предоставлении товара в распоряжение и другие подобные заявления, посредством которых третье лицо предъявляет или оговаривает свои права в связи с неудовлетворительным исполнением; он может осуществить принадлежащие предпринимателю права по обеспечению доказательства. Третье лицо может допустить ограничение этих прав по отношению к себе, лишь если оно о нем знало или должно было знать» (§ 91 ГТК).

Предприниматель, интересы которого представляются, обязан:

— предоставлять в распоряжение торгового представителя такие необходимые для его деятельности принадлежности, как образцы, рисунки, прейскуранты, рекламные проспекты, условия сделок;

— предоставлять торговому представителю необходимые сведения;

— незамедлительно сообщать о принятии или отклонении сделки, при которой посредничал торговый представитель или которую совершал без полномочия на представительство, и о неисполнении сделки, при которой тот посредничал или которую совершал;

— осведомлять представителя, что предположительно может или хочет совершить сделки лишь в значительно меньшем объеме, чем торговый представитель мог бы ожидать при обычных обстоятельствах.

Договор посредничества является возмездным.

Отдельно регламентируются некоторые условия деятельности посредника, которая может составить конкуренцию деятельности представляемого им предпринимателя.

В соответствии с абз. 1 § 90а ГТК «соглашение, которое ограничивает торгового представителя в его промысловой деятельности по окончании договорных отношений (оговорка о конкуренции), составляется в письменной форме и вручается торговому представителю в виде документа, подписанного предпринимателем и содержащего согласованные положения. Оговорка может быть принята только на срок не более двух лет после окончания договорных отношений; она может распространяться только на район или круг клиентов, отведенный торговому представителю, и только на те сферы, в пределах которых торговый представитель осуществляет для предпринимателя посредничество или заключение сделок. Предприниматель обязан выплатить торговому представителю соответствующее вознаграждение за период ограничения конкуренции».

Страховым представителем является тот, кто в качестве торгового представителя уполномочен посредничать при договорах страхования или заключать их.

«В отношении договорных отношений торгового представителя, которому по договору запрещено работать на других предпринимателей или для которого это невозможно по характеру и объему требующейся от него деятельности, федеральный министр юстиции по согласованию с федеральными министрами экономики и труда после заслушивания мнения союза торговых представителей и предпринимателей распоряжением, которое не требует одобрения Бундесрата, может установить минимальные пределы исполнения обязанностей предпринимателя по договору, чтобы обеспечить необходимые социальные и хозяйственные потребности указанных торговых представителей или их определенной группы. Установленные пределы исполнения не могут быть исключены или ограничены посредством договора» (§ 92а).

Еще одним видом специального посредника является торговый маклер, тот, «кто для других лиц, не являясь постоянно уполномоченным ими на основе договорных отношений, профессионально принимает на себя посредничество при договорах о приобретении или отчуждении товаров или ценных бумаг, о страховании, о грузовых перевозках, о найме судов либо о прочих объектах торгового оборота» (§ 93).

Также самостоятельно регулируется деятельность экспедитора. «Экспедитором является тот, кто от собственного имени в порядке промысла принимает на себя доставку грузов за счет другого (отправителя), используя перевозчиков или фрахтовщиков морских судов» (§ 407). Договорной формой деятельности экспедитора является договор комиссии.

Экспедитор обязан осуществлять отправку (в том числе выбор перевозчика, фрахтовщика и промежуточного экспедитора) с заботливостью порядочного коммерсанта, соблюдая интерес отправителя и следуя его указаниям. Экспедитор не вправе требовать от отправителя более высокую плату за перевозку, чем согласованная с перевозчиком или фрахтовщиком. Это ограничение не исключает права экспедитора требовать выплаты ему комиссионного вознаграждения, однако не ранее чем товар передан для транспортировки. Если не установлено иное, экспедитор вправе осуществлять доставку груза самостоятельно.

Случайным экспедитором является коммерсант, который хотя и не является экспедитором, но при осуществлении своей предпринимательской деятельности берет на себя доставку грузов от собственного имени через перевозчика или фрахтовщика за счет другого.

Еще одним видом посредников является комиссионер — «тот, кто в порядке промысла принимает на себя покупку или продажу от своего имени товаров или ценных бумаг за счет другого (комитента)» (§ 383). Комиссионер отвечает перед комитентом за исполнение сделки, если он одновременно с заявлением о выполнении комиссии не указывает третье лицо, с которым он заключил сделку. Если комиссионер заключает сделку на условиях более выгодных, чем установленные ему комитентом, то это идет в пользу комитента.

Франция. Коммерсанты, совершающие в качестве своей торговой деятельности сделки от имени представляемых, называются торговыми агентами и действуют на основе Декрета №58-1345 «О торговых представителях» 1958 г. В соответствии с этим Декретом «торговыми агентами признаются лица, которые не являются служащими, самостоятельно и в виде промысла занимаются заключением сделок по купле-продаже, найму или предоставлению услуг от имени и за счет промышленных предпринимателей или коммерсантов». Торговые агенты должны быть зарегистрированы в секретариате торгового суда или в общегражданском суде при отсутствии торгового. Их основной деятельностью является представительство при заключении сделок коммерс анта-предпринимателя.

Договор с торговым агентом может быть заключен только в письменной форме.

Торговый агент должен лично выполнить принятое на себя поручение на высоком профессиональном уровне.

Дата добавления: 2014-12-29