Возникновени и прекращение ЮЛ

ЮЛ создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания (ст.51). Поэтому ЮЛ подлежит ГР в органах юстиции в порядке, определяемом законом. Данные ГР, в том числе фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр ЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления. Значение ГР ЮЛ, ее рациональной организации, полноты единого реестра ЮЛ, достоверности содержащихся в нем сведений и их открытости для любого заинтересованного лица чрезвычайно велико. Такая регистрация обеспечивает возможность получения необходимой информации при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций и способствует устойчивости экономического оборота, поскольку регистрируются и изменения правового статуса ЮЛ. ЮЛ считается созданным с момента его рег-ии, и с этой даты возникает его правоспособность. ГЗ устанавливает так называемый нормативно-явочный порядок образования ЮЛ - регистрирующий орган проверяет только соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, а вступать в обсуждение вопроса о целесообразности или полезности создаваемого ЮЛ он не вправе. Этим нормативно - явочный порядок отличается от разрешительного, который применяется в отношении ГР отдельных ЮЛ (коммерческие банки, страховые организации, монопольных предприятий) и связан с получением разрешения от органов публичной власти. Отказ в ГР или уклонение регистрирующего органа от рег-ии могут быть обжалованы в суд общей юрисдикции или в арбитражный суд. Регистрация ЮЛ может быть признана судом недействительной в случае нарушения закона или иных НА. Такое признание влечет ликвидацию ЮЛ только в том случае, если допущенные нарушения неустранимы.В соответствии со ст.52 ЮЛ действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора (полные и коммандитные товарищества). В случаях, предусмотренных законом, ЮЛ, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор ЮЛ заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). ЮЛ, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.В учредительных документах ЮЛ должны определяться наименование ЮЛ, место его нахождения, порядок управления деятельностью ЮЛ, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для ЮЛ соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности ЮЛ. Предмет и определенные цели деятельности ЮЛ могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным. В учредительном договоре учредители обязуются создать ЮЛ, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью ЮЛ, выхода учредителей (участников) из его состава. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их ГР, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего ГР, о таких изменениях. Однако ЮЛ и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие рег-ии таких изменений в отн-ях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений. Деятельность ЮЛ прекращается посредством его реорганизации (ст.57) или ликвидации (ст.61). Ликвидация может быть добровольной (создается ликвидац. Комиссия из состава учредителей, дается объявление, рассчитываются с налоговой, ликвидированным считается когда в книге реестров стоит соотв. запись) и принудительная (по решению суда, исцами выступают компетентные органы, например при уклонении от уплаты налогов, работой без лицензии)

21.Порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (п. 2 ст. 432 ГК).Соответственно можно выделить следующие стадии заключения договора:1) преддоговорные контакты сторон (переговоры);2) оферта;3) рассмотрение оферты;4) акцепт оферты.При этом две стадии: оферта и акцепт оферты – являются обязательными для всех случаев заключения договора. Стадия преддоговорных контактов сторон (переговоров) носит факультативный характер и используется по усмотрению сторон, вступающих в договорные отношения. Что касается стадии рассмотрения оферты ее адресатом, то она имеет правовое значение только в тех случаях, когда законодательство применительно к отдельным видам договоров устанавливает срок и порядок рассмотрения оферты (проекта договора). Например, порядок и срок рассмотрения оферты предусмотрен законодательством в отношении тех договоров, заключение которых является обязательным для одной из сторон (ст. 445 ГК).Разногласия, возникающие при заключении договора, могут быть переданы на рассмотрение суда в двух случаях: если имеется соглашение сторон о передаче возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение арбитражного суда либо такая передача предусмотрена законодательством (ст. 446 ГК).Соглашение сторон о передаче разногласий, возникших при заключении договора, на разрешение суда может быть достигнуто путем обмена письмами, телеграммами. Возможен и такой вариант, когда условие о передаче разногласий на разрешение суда включается одной из сторон в проект договора, а вторая сторона в протоколе разногласий не высказывает замечаний по соответствующему условию проекта договора. Не исключена возможность принятия судом к своему производству споров, подлежащих передаче в суд по соглашению сторон, даже если отсутствует письменное соглашение, однако контрагентом стороны, обратившейся в суд, совершен ряд действий, свидетельствующих о том, что он не возражает против рассмотрения конкретного спора в суде.

22.Возникновение юридических лиц происходит 3 способами: распределительно; нормативно-явочным; разрешительным. При 1 порядке юридическое лицо образуется в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления. Преобладающим является нормативно-явочный способ создания юридических лиц, в соответствии с которым они могут быть свободно образованы учредителями, т.е. гражданами или организациями, т.е. для их возникновения не требуется распоряжение о создании, ни разрешения государственных органов или органов местного самоуправления. Компетентный орган вправе в ходе государственной регистрации проверить соответствует ли образованное юридическое лицо установленным нормам права, требованиям и соблюден ли порядок его создания. При разрешительном порядке инициатива создания нового юридического лица принадлежит учредителям. В разрешительном порядке создаются, например коммерческие организации: союзы и ассоциации. Реорганизация юридического лица представляет собой прекращение юридического лица с переходом его прав и обязанностей, т.е. деятельность реорганизуемого юридического лица продолжается другими лицами. Реорганизация осуществляется учредителем, по решению органа юридического лица, уполномоченного учредительными документами или компетентного государственного органа или суда. Закон разделяет 5 видов реорганизации: слияние (из 2 и более лиц образования); присоединение (1 или несколько юридических лиц присоединение к другим); разделение (юридическое лицо делится на 2 и более юридических лиц); выделение (из состава юридического лица выделяют 1 или несколько юридических лиц, при этом юридическое лицо, из которого произошло выделение продолжает существовать); преобразование (изменение организационно-правовой формы юридического лица, его трансформация, юридическое лицо другого вида). При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. При преобразовании юридического лица, одного юридического лица в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного к вновь возникшему юридическому лицу. Правопреемство в этих случаях осуществляется на основании передаточного акта. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (в случае присоединения с момента внесения в государственный реестр о прекращении деятельности юридического лица). Ликвидация представляет собой прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства в другим юридическим лицам. Она может быть добровольной и принудительной. Принудительная осуществляется по решению суда (налоговые органы, органы местного самоуправления). Закон предусматривает порядок ликвидации юридических лиц. Ликвидация начинается с того, что учредителем юридического лица или органом, принявшим соответствующее решение незамедлительно направляют письменное сообщение о предстоящей ликвидации органу, осуществляющую государственную регистрацию юридического лица. Выступившее с инициативой ликвидации назначают ликвидационную комиссию. Ее персональный состав, а также порядок и сроки ликвидации должны быть согласованы с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами м. комиссия производит расчеты. Она публикует сообщение о ликвидации юридического лица, принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолжности, удовлетворяет требования кредиторов, осуществляет продажу имущества с публичных торгов, составляет промежуточный и окончательный ликвидационные балансы и осуществляет иные действия необходимые для ликвидации юридического лица. Ликвидация завершается записью об этом в едином государственном реестре юридических лиц.

23. Удержание и банковская гарантия. Удержание - способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор, у которого на­ходится вещь, подлежащая передаче должнику или третьему лицу, указанному должником, вправе в слу­чае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору свя­занных с ней издержек и других убытков удерживать ее, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. В предпринимательских отношениях удерживанием могут обеспечиваться и др. требования (ст. 353 ГК).В предпринимательской сфере правом удерживания могут обеспечиваться любые обязательства.Объектом удержания может быть как движимая, так и недвижимая вещь. Не могут быть удержаны деньги, ЦБ, результаты интеллектуальной деятельности.

Право удержания возникает на основании:- закона,- договора

Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее при­обретены третьим лицом. Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стои­мости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требовании, обеспеченных залогом. Банковская гарантия - способ обеспечения обя­зательства, при котором банк, иное кредитное или страховое учреждение (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательст­во уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обяза­тельства денежную сумму по представлении бене­фициаром письменного требования о ее уплате. Отличительны черты банковской гарантии:

•обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от основного обязательства, в обеспечение которого банковская гарантия выдана, поэтому не­ действительность или прекращение основного обяза­тельства не влечет недействительности или прекра­щения банковской гарантии;

гарант всегда обязан уплатить бенефициару по его письменному требованию ту сумму, которая была предусмотрена гарантией;

отказ гаранта от уплаты возможен, если требова­ние или приложенные к нему документы не соответ­ствуют условиям гарантии либо предоставлены га­ранту по окончании определенного в гарантии срока; банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное;за выдачу банковской гарантии принципал вы­плачивает гаранту вознаграждение;принадлежащее бенефициару по банковской га­рантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное;

•соглашением гаранта с принципалом определя­ется право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса суммы, уплаченные бенефициару по банковской гарантии. Банковская гарантия прек р ащается:уплатой бенефициару выданной суммы;окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

•письменным заявлением бенефициара об осво­бождении гаранта от его обязательства.

Дата добавления: 2015-05-10