Как субъекта МЧП

Особенности правового положения государства

Тема № 8. Государство как субъект международного частного права

22.02.2010

Виды юридических лиц в международном частном праве

По вопросу о классификации ЮЛ в МЧП существуют две точки зрения:

Первая точка зрения – юридические лица делятся на две группы на:

1) Национальные ЮЛ

2) Иностранные ЮЛ– согласно российскому законодательству иностранным является ЮЛ зарегистрированное за пределами России (т.е. в иностранном государстве).

Вторая точка зрения – юридические лица делятся на три группы:

1) Национальные

2) Иностранные

3) Международные – относятся те, которые основаны на основе международных соглашений (н: ООН и его структуры, международные банки реконструкции и развития и т.д.).

Исторически в договорах о создании таких ЮЛ содержались изъятия из под действия норм национального права принимающего государства, но по общему правилу эти лица подчинены национальному правопорядку принимающего государства (н: ООН – это ЮЛ штата Нью-Йорк).

Кроме того выделяются транснациональные корпорации – состоит из нескольких ЮЛ, которые управляются из одного центра.

Оффшорные компании – это компания, зарегистрированная в оффшорной зоне, которая не вправе вести производственную, торговую и иную хозяйственную деятельность в пределах государства учреждения. Следовательно, в любой стране, где такая компания будет вести свою деятельность, она будет являться иностранным ЮЛ.

Оффшорный бизнес используется для различных целей:

¯ налоговое планирование;

¯ управление рисками;

¯ получение доступа к международным финансовым и инвестиционным услугам.

В гражданско-правовых отношениях государства выступает наравне с гражданскими и юридическими лицами.

Традиционные формы участия государства в международных частных отношениях:

1. Облигационные займы за рубежом

2. Заключение концессионных соглашений (концессия – это предоставление иностранному инвестору за плату право на добычу полезных ископаемых)

3. Заключение соглашений о разделе продукции

Любое государство на своей территории обладает суверенитетом. Суверенитет – в частности состоит в праве государства устанавливать на своей территории любые правила поведения, а также обеспечивать их выполнение любыми средствами.

В международных отношениях государство пользуется иммунитетом. Иммунитет от иностранной юрисдикции означает невозможность применения к субъекту, наделенному иммунитетом принудительных мер.

Содержание юрисдикционного иммунитета государства

Главным обоснованием иммунитета служит суверенитет.

«Когда двое находятся в равном положении, один не может осуществлять суверенитет или власть над другим».

Сфера действия иммунитета – обще признано, что иммунитетом пользуется государство в целом, а также его правительственные органы. На официальных представителей иммунитет распространяется, если они действуют как носители власти.

Содержание юрисдикционного иммунитета:

1. Судебный иммунитет, заключается в невозможности привлечь государство в качестве ответчика в иностранном суде;

2. Иммунитет от применения мер по предварительному обеспеченью иска;

3. Иммунитет от принудительного исполнения судебного решения;

4. Иммунитет собственности государства, существует независимо от судебных разбирательств и независимо от того кто владеет этим имуществом;

5. Иммунитет сделок государства, означает применение к сделкам с участием государства право этого государства (н: во Франции рассматривался спор об сербских и бразильских займах, суд признал, что к этим сделкам применяется не право Франции, а право Сербии и Бразилии).

Не всегда государств пользуется иммунитетом. Государство в праве в конкретном правоотношении отказаться от иммунитета. Отказ будет действителен при соблюдении следующих условий:

1) Должен быть явно выражен или иными словами не может быть подразумеваемым (н: если стороны в договоре указали на рассмотрение споров в арбитражном институте Стокгольмской торговой палаты, то это не означает отказ от иммунитета);

2) Соблюдение письменной формы

3) Отказ должен быть сделан управомоченным лицом.

Возможность отказа от иммунитета предусмотрено ФЗ «О соглашения о разделе продукции»

Виды иммунитета:

¯ Абсолютный

¯ Функциональный

¯ Ограниченный

По общему правилу государство обладает общим иммунитетом.

Абсолютный иммунитет означает, что государство пользуется иммунитетом в полном объеме, и он распространяется на любую деятельность государства, а также на любую его собственность. Недостаток в том, что он затрудняет развитие в торговле, а иногда практически и нереализуем.

Теория функционального иммунитета основана на том, что следует различать деятельность государства в качестве суверенна с одной стороны, и в качестве частного лица с другой стороны. Недостатком этой теории является то, что не сформулирован общий критерий, согласно которому можно было бы разграничить деятельность в качестве суверена и в качестве частного лица. Теория функционального иммунитета была сформулирована в ряде решений иностранных судов (н: в Бельгии 1857 год, в Италии 1883 год), а также в некоторых законах (н: в США и Австралии). Отсутствие единого критерия делает эту теорию неопределенной. Вопрос о том действовало государство как суверен или нет, решается судом.

Теория ограниченного иммунитета, согласно этой теории формируется перечень конкретных случаев, когда государство не пользуется иммунитетом. Такие случаи могут быть сформулированы в международном договоре.

Европейская конвенция «Об иммунитете государств» от 1972 года, но в силу она так и не вступила в силу.

В нашей арбитражной практике есть решения, в которой суд исходил из теории функционального иммунитета.

Концепция развития гражданского законодательства РФ: раздел 6 части 3 ГК РФ.

Это концепция одобрена решением Совета при Президенте по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 года.

В мире продолжается интенсивное развитие коллизионного регулирования.

Регламент ЕСС от 17 июня 2008 года «О праве применимом к договорным обязательствам» (сокращенное название Рим-1);

Регламент ЕСС от 11 июля 2007 года «О праве применимом к недоговорным обязательствам» (сокращенное название Рим-2).

Дополнения и изменения раздела 6 ГК РФ преследуют следующие цели:

1. Сокращение случаев применения резервного критерия «тесной связи» (п.2 ст.1186 ГК РФ).

2. Коррекция не которых коллизионных норм (н: требует уточнение заголовок ст.1192 ГК РФ).

3. Совершенствование ряда положений с точки зрения юридической техники.

Пробелы в правовом регулировании:

1. Отсутствует коллизионная норма прямо направленная на определение права применимое к ответственности юридического лица по долгам его дочернего юридического лица.

п.3 ст.1211 ГК РФ целесообразно дополнить:

- что стороной, которая осуществляет исполнение, имеющая решающее значение для договора возмездного оказания услуг является исполнитель;

- нормой о праве подлежащим применению к договору об отчуждении исключительного права предусмотрев, что сторон, которая осуществляет исполнение имеющая решающее значение является правообладатель

В ГК РФ отсутствует коллизионная норма, посвященная внесудебного зачета встречного требования. Заслуживает внимание возможность формулирования специальной коллизионной нормы с учетом в частности норм Регламента ЕЕС Рим-1.

Необходимо разрешить круг внедоговорных обязательственных отношений, в которых предусматривается коллизионное регулирование (н: нарушение интеллектуальных прав, ведение чужих дел без поручения и т.д.).

Необходимо привести в соответствие нормы, содержащиеся в ГК РФ с нормами МЧП имеющиеся в других законах.

Предполагается детализировать многие нормы общей части обязательственного права, с учетом положений содержащихся в принципах коммерческих договоров УНИДРУА, а также актов ЕС.

Дата добавления: 2015-05-31