Взаимность и реторсии

17.02.2010

При применении иностранного права действует принцип: оно должно применяться, так как применяется у себя на родине. Это значит, что используется не только норма закона, но и должна учитываться практика ее применения, а также доктрина соответствующего государства, т.е. наука соответствующего государства. В российской судебной практике не редки случаи применения иностранного права.

Установление содержания иностранного права (ст.1191 ГКРФ)

В разных законодательствах обязанность установления содержания иностранного государства возлагается либо на суд, либо на стороны. В странах континентального права обязанность установления возлагается на суд, а в странах общего права наоборот.

Для установления содержания иностранного права используются различные доказательства. Существуют официальные и неофициальные процедуры и предпочтение отдается неофициальным, т.е. не связанным с обращение в Министерство Юстиции. И основным доказательством является заключение экспертов. (н: В Испании часто используется совместное заключение двух известных юристов. Во Франции используется документ подтверждающий содержание иностранное право, составленное на французском языке торгово-промышленной палаты иностранного государства иностранным юристом или дипломатом).

Если содержание иностранного права установить не удалось, применяется закон суда (lex fori), и суд не может отказать в иске по причине содержания иностранного права, не установлено. И в таком случае основанием для применения закона суда является не коллизионная форма, а невозможность ее применения.

В странах общего права (англо-саксонской системе) установление содержания иностранного права относится к фактическим обстоятельствам, следовательно это обязанность возлагается на стороны. В Англии и США широко используется доктрина «неудобного суда»: суд вправе отказать в разрешении спора, если признает, что другой правопорядок является более подходящим, в частности в трудности в доказывании иностранного права могут побудить суд признать себя «неудобным судом». Европейская конвенции 1968 года «об информации относительно иностранного государства» к этой конвенции присоединились более 40 государств в том числе Россия с 1991 года. В России де факто это конвенция не используется.

Проблема взаимности. При применении иностранного права возникает вопрос, должно ли применяться иностранное право, если в этом государстве в соответствующих случаях российское право не применяется, иными словами, требуется ли взаимность и согласно ст. 1189 ГК РФ – по общему правилу взаимность не требуется.

Реторсии – это ответные ограничения в отношении субъектов тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав российских субъектов. Согласно нашему ГК РФ реторсии могут вводиться Правительством РФ (ст.1194 ГК РФ).

Дата добавления: 2015-05-31