Обратная отсылка

Тема №4. Проблемы, связанные с применением коллизионных норм

Закон суда

Закон наиболее тесной связи

Закон страны продавца

Закон совершения акта

Закон автономии воли

Закон автономии воли означает применение воли того государства, которое избрали стороны правоотношения. Важно подчеркнуть, что они применяются к договорным обязательствам. Стороны могут избрать применимое право как к договору в целом, так и к отдельным его частям.

Означает применение право того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (н: завещание, доверенность, заключение брака и т.д.). Этим закон определяется, как правило, форма акта, а вот способность к его совершению может определяться личным законом.

Означает применение права того государства, к которому принадлежит продавец. Закон страны продавца в широком смысле означает применение права того государства, к которому принадлежит сторона договора чьё исполнение является решающим для договора.

В ГК РФ дан перечень наиболее распространенных договоров с указанием того право, какой стороны подлежит применению (н: к договору аренды будет применяться правило арендодателя, к договору перевозки право перевозчика и т.д.).

Означает применение права того государства, с которым правоотношение наиболее тесно связанно. В частности этот закон применяется для тех договоров, которые прямо не указанны в ГК РФ.

- это принцип международного права т.к. он применяется во всех государствах без исключения. Он означает применение процессуального права того государство, в котором рассматривается спор. Иными словами иностранное процессуальное право не когда не применяется.

Проблемы:

¯ Квалификации

¯ Обратной отсылки

Это проблема достаточна давняя. Обсуждается данная проблема с XIX века. Впервые с этой проблемой столкнулся британский суд в 1829 году, и до сих пор эта проблема достаточно не решена. Пример:

В Бельгии скончался некий британский поданный Руан (последние годы проживал в Бельгии). Осталось завещание, которое не удовлетворяло требования Бельгийского права, но было действительным по английскому праву. Стал вопрос о действительности завещания. Спор возник между наследниками по закону и завещанию.

Английская норма (по закону места жительства) отослала в Бельгию, а Бельгия на оборот в Англию (по закону о гражданстве). В результате несовпадения английской и бельгийской коллизионной нормой каждое из них отсылало к иностранному правопорядку. В результате было применено английское право и завещание было законным. Английский судья принял обратную отсылку.

Проблема обратной отсылки возникает, потому что коллизионные нормы разных государств не совпадают по содержанию, а именно коллизионная норма иностранного государства отсылает либо обратно, либо к праву третьего государства.

Столкновение коллизионных норм может быть двух видов:

¯ отрицательным (н: верхний пример) – это когда не одна норма не регулирует отношения

¯ положительная – это когда обе нормы регулируют одно и тоже отношение.

Так вот, институт обратной отсылки возникает на обратных коллизиях.

Решение проблемы обратной отсылки:

1. Применение обратной отсылки в полном объеме. В частности по этому пути пошло законодательство Австрии, Польши, Финляндии

2. Применение обратной отсылки с ограничениями. Например: применение обратной отсылки только в случаях, предусмотренных в законе (н: Италии, Швейцарии)

3. Обратная отсылка не признается н: Греция, Египет

4. Отсутствие в законе норм об обратной отсылке (н: Болгария, Китай)

Дата добавления: 2015-05-31