Управление обществом с ограниченной ответственностью

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных и муниципальных органов (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК)[3,c.239]. Унитарные предприятия и учреждения — несобственники могут участвовать в обществах с ограниченной ответственностью с соблюдением установленных для них законом ограничений (по общему правилу — с согласия собственника- учредителя в соответствии с нормами ст. 295—298 ГК).

Участники общества имеют права, признаваемые законом за всеми участниками товариществ и обществ (п. 1 ст. 67 ГК, п. 1 ст. Закона об ООО). При этом объем прав, принадлежащих конкретному участнику общества (количество голосов на общем собрании, размер дивиденда и ликвидационной квоты), определяется размером его доли в уставном капитале. Кроме того, участники общества с ограниченной ответственностью могут приобретать права, предусмотренные уставом общества или предоставленные им по единогласному решению общего собрания (например, право голоса, превышающее пропорциональный размер доли в уставном капитале, или право назначать одного из директоров общества) (п. 2 ст. 8 Закона об ООО). При выходе участника из общества (в том числе при отчуждении им всей своей доли) предоставленные ему дополнительные права прекращаются и, следовательно, не могут переходить к другим участникам.

Среди прав, принадлежащих любому участнику общества, необходимо отметить право на отчуждение (уступку) своей доли или ее части как другим участникам общества, так и иным третьим лицам (ст. 93 ГК, ст. 21 Закона об ООО)[4,c.97]. Дело в том, что его реализация влечет изменение состава участников общества, в чем они не всегда заинтересованы. Более того, в небольших по составу обществах между их участниками нередко складываются лично-доверительные отношения, как в товариществах (что может быть отражено в учредительном договоре). Поэтому уставом конкретного общества данное право может быть ограничено при уступке другому участнику — требованием предварительного согласия оставшихся участников и (или) общества в целом, а при уступке третьим лицам — либо аналогичным образом, либо правом преимущественной покупки продаваемой доли, либо, наконец, такая уступка может быть вообще запрещена. В случае смерти (или реорганизации) участника общества его доля переходит к его наследникам (правопреемникам), если устав конкретного общества не требует для этого согласия остальных участников (п. 6 ст. 93 ГК, п. 7 ст. 21 Закона с ООО)[4,c.127]. В последнем случае наследникам (правопреемникам) участника общества компенсируется стоимость доли. Отсутствие свободы отчуждения долей в таком обществе свидетельствует о сохранении в нем элементов, свойственных объединениям лиц.

Доля участника в уставном капитале общества, по сути, является обязательственным правом требования, поэтому на ее передачу (уступку) распространены общие правила об уступке прав (ст. 382—390 ГК), в том числе о форме такой сделки и о необходимости извещения обязанных лиц (в данном случае общества). Согласно абз. 1 п. 6 ст. 21 Закона об ООО уступка доли или ее части как участнику общества, так и третьему лицу подлежит оформлению в простой письменной форме, если устав общества не предусматривает этого нотариального оформления. Несоблюдение формы влечет ничтожность такой сделки, даже если речь идет о простой письменной форме (п. 2 ст. 162, ст. 168 ГК). Очевидно, что при этом необходимо также внесение соответствующих изменений в учредительные документы общества и их последующая государственная регистрация. При отчуждении всей доли участник выбывает из общества, а при отчуждении ее части его права уменьшаются. Исключается отчуждение неоплаченной части доли (п. 4 ст. 93 3 ст. 21 Закона об ООО)[4,c.143]. Но все расчеты приобретатель доли производит с ее отчуждателем, а не с обществом.

Продажа доли или ее части влечет переход соответствующих прав к приобретателю. Если в этом качестве выступает участник общества, речь идет об увеличении размера его доли, а если приобретателем является третье лицо, оно должно быть принято в число общества. В первом случае меняется установившееся ранее соотношение долей участников, а во втором случае появляется новый участник. И то, и другое может не соответствовать интересам прежних участников общества. Но при отсутствии каких- либо ограничений в уставе каждый участник общества вправе произвести отчуждение доли или ее части как другому участнику или участникам общества (всем или некоторым), так и третьему лицу или третьим лицам.

Для того, чтобы размер и соотношение долей участников оставались неизменными, а их число не увеличивалось, им предоставляется преимущественное перед третьим лицом право покупки доли или ее части, предложенной последнему для приобретения участником общества

Если же преимущественное право покупки доли или части доли пожелают реализовать лишь некоторые из участников общества (что приведет к непропорциональному увеличению размера их долей), они должны иметь на это согласие остальных участников. Такое согласие должно быть закреплено непосредственно в уставе общества — либо при его первоначальном утверждении всеми учредителями, либо путем внесения в него соответствующих изменений по единогласному решению общего собрания участников. Но при наличии такой возможности, предусмотренной уставом общества, ее отмена или изменение также нуждаются в единогласном одобрении всех участников. По этим же причинам не допускается уступка названного преимущественного права одним из участников другому (п. 4 ст. 250 ГК), ибо это ведет к непропорциональному увеличению доли одного из участников без согласия на это всех других участников общества.

Порядок осуществления указанного преимущественного права установлен Законом об ООО применительно к аналогичным, по сути, правилам ст. 250 ГК, однако настолько обновлены, что практически исключает обращение к этим общим положениям граждан законодательства. В связи с этим необходимо лишь подчеркнуть пресекательную природу сроков для осуществления данного права как в ст. 250 ГК, так и в абз. 4 п. 421 Закона об ООО. Данные сроки ни по каким основаниям не подлежат продлению или восстановлению.

Правило п. 5 ст. 250 ГК о применения права преимущественной покупки к случаям отчуждения доли в праве собственности по договору мены (поскольку к этому договору в соответствии с п. 2 ст. 567 ГК применимы правила о купле-продаже) должно применяться и к случаям мены доли в обществе с ограниченной ответственностью. Вместе с тем необходимо подчеркнуть, что данное преимущественное право не распространяется ни на какие иные, нежели купля-продажа и мена, случаи отчуждения доли или ее части, например, на случаи дарения[4,c.178].

Приобретатель доли или части доли в соответствия с абз. 2 п. 6 ст. 21 Закона об ООО становится участником общества с момента письменного уведомления общества о состоявшейся уступке, т. е. даже ранее внесения соответствующих изменений в учредительные документы общества. Для него, следовательно, не требуется и специального решения общего собрания о его принятии в число участников общества.

Участник, полностью внесший свой вклад, вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия оставшихся участников или общества в целом (ст. 94 ГК, ст. 26 Закона об ООО). При этом ему должна быть выплачена причитающаяся на его долю часть стоимости имущества общества (разумеется, за вычетом, падающих на эту части долгов общества) либо произведена выдача имущества в натуре. Закон более точно говорит о необходимости выплачивать выходящему участнику «действительную стоимость» его доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимостью. Действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы в стоимости чистых активов общества, размера его уставного капитала, а при недостаточности этого — за счет уставного капитала, который общество в этом случае обязано уменьшить на недостающую сумму Выплаты или выдачи производятся в срок 6 мес. не позднее окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе (если уставом общества предусмотрен меньший, но не больший срок). Хотя это может неблагоприятно отразиться на делах общества, лишить участника данного права невозможно (п. 27 постановления Пленумов № 6/8), ибо имущество общества создано и за счет его вклада.

Закон об ООО (пп. 3 и 4 ст. 15) установил особый правовой режим переданных в уставный капитал общества прав пользования имуществом. Дело в том, что в ряде случаев такие права, особенно в отношении недвижимого имущества, фактически составляют основу деятельности общества (например, право пользования занимаемыми им здании или помещениями). Поэтому досрочное прекращение такого права у общества (в том числе при выходе или исключении из общества участника, предоставившего в качестве вклада право пользования вещью) порождает для общества возможность требовать за него денежной компенсации. Учредительным договором общества может быть предусмотрена и неденежная компенсация за такой вклад (например, в виде предоставления прав пользования аналогичными по площади помещениями вместо отдельного здания), а также порядок ее предоставления.

При выходе или исключении из общества участника, передавшего обществу в качестве вклада вещь не в собственность, а только в пользование, эти вещи остаются в пользовании общества до истечения установленного срока пользования ими, если только длительный договор не предусматривает иное (т. е. возможность их досрочного возврата внесшему участнику с соответствующей компенсацией или без неё). Этим, в части данные отношения общества и его участника отличаются от обычных отношений аренды (имущественного найма).

В обществе с ограниченной ответственностью, как правило, создается двухзвенная структура управления (ст. 91 ГК). Высшим (волеобразующим) органом общества является общее собрание его участников. Кроме того образуется исполнительный (волеизъявляющий) орган, который может быть как коллегиальным (правление, дирекция и т.д.), так и единоличным (президент, директор, генеральный директор и т. д.). При этом коллегиальный исполнительный орган образуется в обществе при необходимости, а единоличный— обязательно (ср. п. 4 ст. 32, п. 1 ст. 41 и п. 1 ст. 40 Закона об ООО)[2,c.54]. Последний необязательно должен быть участником общества- в его роли может выступить и наемный управляющий (менеджер), и даже управляющая компания (другая коммерческая организация). Возможно одновременное создание и функционирование коллегиального и единоличного исполнительных органов общества. В качестве единоличного исполнительного органа может выступать только физическое лицо или управляющая компания. Членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо, причем необязательно участник общества (например, наемный управляющий компании, являющейся участником общества).

Закон об ООО (п. 2 ст. 32) допускает также возможность создания в таких обществах директоров (наблюдательного совета), что влечет появление трехзвенной структуры управления подобной соответствующей структуре акционерного общества. Компетенция наблюдательного совета определяется уставом и может включать вопросы образования исполнительных органов общества и досрочного прекращения их полномочий, дачи согласия от имени общества на совершение крупных сделок, в совершении которых имеется заинтересованность органов общества, а также подготовки и проведения общего собрания участников. По сути этот орган, как и общее собрание, является волеобразующим, а не волеизъявляющим и призван контролировать деятельность исполнительных органов общества. С этих позиций не вполне понятна возможность участия в этом органе членов коллегиального исполнительного органа (подконтрольных лиц). Впрочем, их количество не должно превышать четверти состава совета директоров, тогда как в акционерном обществе оно может достигать и половины.

Исполнительный орган (органы) общества, осуществляющий текущее управление его деятельностью, подотчетен его высшему органу (общему собранию). Наиболее важные вопросы жизни общества относятся к исключительной компетенции общего собрания и могут быть переданы на решение исполнительного органа даже по воле самого собрания (п. 3 ст. 91 ГК, п. 2 ст. 33 Закона об ООО)[2,c.96]. Это изменение учредительных документов общества (в том числе изменение размера его уставного капитала); образование и досрочное прекращение полномочий его исполнительных органов и ревизионной комиссии; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также распределение прибылей и убытков; исключение участников из общества; реорганизация и ликвидация общества и некоторые другие вопросы. Такой подход призван защитить важнейшие интересы участников общества (отнюдь не всегда являющихся профессиональными предпринимателями) от возможных злоупотреблений со стороны его исполнительных органов. Этими же соображениями обусловлены и предусмотренные законом и уставами конкретных обществ правила о созыве и проведении очередных и внеочередных собраний (ст. 34—37 Закона об ООО)[5,c.8]. Статья 38 Закона об ООО допускает теперь проведение по некоторым вопросам заочного общего собрания, решения на котором принимаются голосовым путем. В обществах, состоящих из одного участника, решения по вопросам, входящим в компетенцию общего собрания, принимает этот участник единолично, оформляя их в письменном виде (ст. 39 Закона об ООО).

Вопросы, не входящие в исключительную компетенцию общего собрания, предполагаются отнесенными к компетенции исполнительного органа (органов) общества (если иное прямо не предусмотрено в его уставе), поскольку последний в силу своей природы должен иметь достаточно широкие возможности для самостоятельных действий (подп. 4 ст. 40 Закона об ООО).

В обществах могут также создаваться ревизионные комиссии (или исполняющие их функции ревизоры), не являющиеся органами общества. Их создание обязательно в обществах с числом участников более 15 (п. 6 ст. 32 Закона об ООО). Их функции может осуществлять и утвержденный общим собранием независимый аудитор. Наряду с этим общество вправе по решению общего собрания привлекать независимого профессионального аудитора для проверки и подтверждения правильности своих годовых отчетов и бухгалтерских балансов (п. 4 ст. 91 ГК, ст. 48 Закона об ООО). Аудиторская проверка может быть проведена и по требованию любого участника общества, обязанного, однако, выбрать независимого профессионального аудитора и оплатить его деятельность (ст. 48 Закона об ООО).

В отличие от акционерных обществ, для обществ с ограниченной ответственностью отсутствует требование публичного ведения дел, за исключением случая размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг (п. 5 ст. 91 ГК, п. 2 ст. закона об ООО).

Участники общества несут обязанности, предусмотренные законом для любых участников товариществ и обществ (п. 2 ст. 67 ГК, п. 1 ст. 9 Закона об ООО). Уставом общества либо решением его общего собрания, принятым большинством не менее чем в трети голосов участников (или единогласно), могут предусматриваться или возлагаться дополнительные обязанности для всех или конкретных участников (например, по внесению дополнительных вкладов в имущество общества) (п. 2 ст. 9 Закона об ООО). Такие обязанности прекращаются при отчуждении участником принадлежащей ему доли (влекущем прекращение участия в обществе) либо по решению общего собрания и, следовательно, не могут перейти к другим участникам.

Участник общества, грубо нарушающий свои обязанности или затрудняющий своими действиями деятельность обычно может быть исключен из него, но только, в судебном порядке. Требование об этом в соответствия со ст. 10 Закона об ООО могут заявить участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10 процентов уставного капитала общества. Возможность исключения участника из общества с ограниченной ответственностью также свидетельствует о сохранении им черт, присущим объединениям лиц, а не капиталов, и в известном смысле позволяет говорить о его «смешанной природе».

Дата добавления: 2015-05-31