Тема 2. Источники международного частного права

Виды источников международного частного права, их место и роль в процессе регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Внутреннее законодательство. Международный договор. Судебная и арбитражная практика. Международный обычай. Доктрина. Становление и развитие отечественной доктрины в области международного частного права.

Кодификация в международном частном праве. Унификация и гармонизация в международном частном праве. Механизмы сближения права.

Роль международных организаций в процессе развития международного частного права. Кодексы международного частного права. Законы о международном частном праве.

Источники права – не является совокупностью норм, это может быть одна норма. Ставить в один ряд нормы и документы тоже неверно. Источник – как форма содержания права (такое определение годится для любой сферы права). Закрепление предполагает определённую степень оформления и связывает источник с понятием документа. Источник моет не носить форму документа (обычай). Источники МО частного права – формы содержания норм МО частного права.

Источники бывают различных видов. МО частное право это отрасль национального права. Значит, основными источниками будут:

- конституции стран – да, но не основные источники. В некоторых странах конституций нет, может быть неписанная конституция.

- национальное законодательство

Объём и количество норм МО права имеет двусмысленность в трактовке. Когда мы говорим о нормах МО права, мы говорим, что это отрасль национального законодательства, о чём мы думаем – по странам или в совокупности (по национально-правовым системам)? Есть понятие МО частного права в узком смысле – МО частное право конкретного государства. Как учебная дисциплина и наука, то мы говорим о совокупности норм, регулирующих частно-правовые отношения, норм, регулирующих отношения с иностранным элементом. Это имеет связь с проблемой источников МО частного права. Сначала мы поговорим об источниках МО частного права Российской Федерации.

Представим себя российским простым федеральным судьёй, который решает спор с участием иностранного гражданина. Какие нормы мы должны использовать? Это может быть имущественный спор, может быть неимущественным. Конечно, нормы законодательства РФ – Семейный Кодекс, Конституция РФ. Но ряд вопросов (действительность брачного контракта, брак может быть заключен на территории другого государства или на территории третьего государства) могут адресовать нас к иностранному праву. Тут уже нужно рассматривать иностранные нормы.

Виды источников МО частного права:

- законодательства государств

- основные законы (примерно конституции)

- федеральные законы

- подзаконные нормативные акты (акты министерств и ведомств)

- уставы+конституции субъектов федерации, законы субъектов федерации, нормативно-правовые акты судов субъекта федерации; иногда могут быть применены акты органов муниципальной власти

- обычай: обычай национального права имеет сходство с МО правом; обычай возникает в случае длительного многократного применения при согласии всех сторон и непротиворечии основным законам. Обычай это нижестоящий источник. Он возникает только тогда, когда нормативно-правовой акт не регулирует ту или иную сферу. В РФ – обычай делового оборота (до января 2013 года в Гражданском Кодексе). Теперь изменения – обычай называется просто обычаем. Можно говорить просто об обычаи. Обычай теперь может складываться в некоммерческих отношениях. Раньше обычай делового оборота иногда трактовались более расширено (при имущественной составляющей). Санкционированный обычай – он должен быть санкционирован РФ, допущен к существованию.

- судебная практика: есть несколько систем (2 и более) – англо-саксонская, романо-германская, смешанная (Австралия) и прочие системы (религиозные, тоталитарные, «хаотические» в Африке). Роль обычая и судебной практики меняется в зависимости от системы. В России обычай далеко второстепенен, но он официально признаётся источником. РФ медленно становится на путь смешанной системы. Судебный прецедент официально не признается источником права в России, но фактически он является источником – суды дают разъяснения и создают обобщающие постановления. Всё это – акты толкования норм права различных отраслей. Эти акты трактуют норму, а не создают её. Как применять эту норму, и в какой иерархии она стоит? Всё это делает судебная практика. 2 категории в РФ:

- обобщающие постановления

- решения индивидуального спора (индивидуально-правовые решения) – взыскание долга, расторжение брака и т.д. – по всем этим вопросам суды выносят тысячи решений. Каждое решение может меняться. В один и тот же день по двум одинаковым вопросам разные суды могут ответить по-разному. Но судьи стараются придерживаться ранних решений по таким делам в своём регионе.

Для англо-саксонской системы права безусловно источником будет и судебная практика и обычай. Исторически их значение было огромных. Но сближение с романо-германской системой очевидно. Роль законодательства растёт, оно начинает иметь приоритетное значение.

Есть судебная и арбитражная практика. В некоторых государствах суды, рассматривающие споры некоммерческого характера, являются государственными. Для рассмотрения споров коммерческого характера есть система негосударственных судов – арбитраж. В МО праве эта система очень важна. Решения МО судов можно рассматривать как источники МО частного права.

Вспомогательные источники:

- ещё иногда говорят о доктрине. Это мнения наиболее авторитетных специалистов в той или иной области.

- иностранное законодательство: когда мы заносим пласт иностранных законов в судебный процесс с участием иностранного гражданина

- договоры и акты саморегулирования

- МО публичное право: оно регулирует ряд вопросов МО частного права (МО конвенция о лизинге – коммерческие отношения, один арендует, другой продаёт, другой финансирует эту сделку). Дело в том, что нормы МПП не могу действовать на территории государства непосредственно. Это нарушало бы суверенитет государства и в целом бы подрывало правовую доктрину. Они действуют опосредованно – прямо в РФ есть ссылка на нормы иностранного права или МПП, тогда они и будут действовать. Какие условия для применения иностранного законодательства в России – когда на это есть разрешение (указание) российского законодательства. Мы не применяем эту норму просто потому, что она есть. Мы применяем её со ссылкой российского законодательства. Эта отсылка может быть прямой и косвенной. Такая же ситуация с МПП. Но в Конституции РФ сказано, что нормы МО договоров становятся частью нашей правовой системы и они имеют приоритет.

В ходе отношений с предметом МО частного права мы сталкиваемся с необходимостью опосредовать наши отношения. Мы заключаем те или иные договоры. Это могут быть нехозяйственные договоры, не связанные с некоммерческим оборотом (взять в аренду помещение). Нет точного ответа, будут ли они источником МО частного права. Источник права содержит нормы права – правила, рассчитанные на многократное применение. Договор регулирует отношения сторон, он регулирует их очень конкретно. В целом договор не является источником МО частного права. Но существует целый набор договоров, которые предполагают регулирование отношений в более широком смысле: 2 крупные компании заключили соглашения о порядке взаимоотношений. Определённый вопрос – является ли это нормой – возникает. То же с актами саморегулирования – к предприятиям или лицам, занимающиеся в определённой сфере (адвокаты, нотариусы, иногда архитекторы и строители, где-то врачи). Они объединяются в сообщество, где устанавливают саморегулирование. Адвокатское сообщество утверждает – как можно стать адвокатом, какие документы нужны и т.д. Это будут акты некоммерческих организаций, а не государства. Здесь субъект – лицо, желающее стать адвокатом. Здесь можно говорить о дополнительном негосударственном регулировании. Эти ассоциации устанавливают формы регулирования. Всё это будет вспомогательным источником.

Дата добавления: 2015-05-31