Тема 4. Основные понятия международного частного права

Коллизия в международном частном праве. Понятие коллизионной нормы. Структура коллизионной нормы. Виды коллизионных норм. Коллизионные нормы международных договоров. Коллизионные нормы в российском законодательстве.

Проблемы, связанные с применением коллизионных норм. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства. Отказ в применении иностранного права. Оговорка о публичном порядке. Императивные нормы в международном частном праве. Автономия воли сторон. Обход закона: понятие, признаки, последствия. Проблемы, связанные с применением иностранного права. Установление содержания иностранного права. Проблема квалификации в международном частном праве. Понятие правового режима. Виды режимов. Понятие взаимности.

Коллизия (collision) – «столкновение». Оно же противоречие, несовпадение. Ключевая категория МЧП. Коллизия – содержание разных норм права, относящихся к одному и тому же вопросу.

Виды коллизий:

- разновременные (содержащиеся в актах, принятых в разное время)

- иерархические (коллизии разноуровневых актов)

Являются примером коллизий возникающих в национальных правовых системах. Разрешение коллизии лежит в конституционном и административном праве. Когда мы говорим о МЧП, это следующие коллизии:

- между нормами материального национального права: нормы, отвечающие на вопрос что и что делать

- между нормами процессуального права 2х и более государств: нормы, которые говорят нам как поступать, каков срок исковой давности

Разрешение этих коллизий является важными регулированием частно-правовых отношений. Причины:

- суть МЧП: МЧП априори предполагает наличие более чем одной правовой системы. Какую систему применять уже содержит коллизию.

- юридическая: частное право государств отличается друг от друга и те же вопросы разрешаются по-разному. Коллизия права – одни и те е обстоятельства получают разную юридическую оценку.

Разбитая витрина в магазине может быть рассмотрена как административное правонарушение, в другом государстве это может быть уголовным правонарушением. Беременная женщина может быть одним человеком, а в другом государстве может быть сразу двумя.

Российская компания связалась с финской компанией, заключила с ней договор поставки определённого промышленного оборудования. Договор возмездный – финская компания обязалась поставить оборудования, а российская компания должна этот товар оплатить. Поставка была осуществлена. Оборудование имело сложный технический характер – российская сторона не смогла сразу проверить комплектность и работоспособность оборудования. Через 1,5 года российская компания обратилась в Арбитражный Суд РФ с требованием взысканий убытков с финской компании. Финская компания говорит, что, по сути, она не согласна с исковыми требованиями из-за срока исковой давности. А срок давности – 1 год. Российская компания не согласна, и говорит, что ГК устанавливает 3 года; ссылается на статью 1208 ГК РФ, в данном случае применяется право той стороны, которая привела к действию права собственности. Это Финляндия, сделка была совершена Ex Works – отгрузка со склада в Финляндии. Коллизии:

- правомерно ли обратилась российская компания в суд? (да)

- разные сроки исковой давности – 3 года и 1 год

- Арбитражный Суд принял решение о применении финского законодательства, нашёл сроки исковой давности и принял решение

Коллизия права – объективное явление, следствие интернационализации общественной жизни и в частности 2х факторов: наличие иностранного элемента и различие регулирования тех или иных общественных отношений в праве разных государств. Ещё определение – это обусловленная спецификой частно-правового отношения, осложнённого иностранным элементом, объективная возможность применения частного права 2х и более разных государств к данному общественному отношению, что может привести к разному решению возникающих вопросов.

Коллизионная норма – норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношения, осложненному иностранным элементом. Главная особенность – не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает на компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон. Вторая особенность – применяется только с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает.

Структура коллизионной нормы: объем и привязка.

Объем – указание вида частного правоотношения с иностранным элементом; привязка – указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению

Виды коллизионных норм.

Классификация по форме коллизионной привязки: односторонние (привязка указывает на право страны, подлежащее применению) и двусторонние (привязка указывает на применение права своей страны). В процессе толкования из односторонней нормы можно сформулировать двустороннюю.

Классификация по форме выражения воли законодателя: императивные, диспозитивные, альтернативные.

Императивные содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения.

Диспозитивные устанавливают общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не договорились об ином правиле. («стороны могут», если иное не установлено соглашением сторон» и т.д.)

Альтернативные предусматривают несколько правил по выбору права для данного частного правоотношения. Альтернативные различаются между собой в зависимости от характера связи между альтернативами

1. простая альтернативная коллизионная норма. Все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена («или»)

2. сложная альтернативная коллизионная норма. Альтернативные привязки соподчинены между собой. Выделяется генеральная и субсидиарная (дополнительная) привязка

Особые коллизии в МЧП:
1.Межобластная коллизия - коллизионная норма отсылает к праву федеративного
государства, в котором основные субъекты федерации имеют собственное
законодательство.

2.Интертемпоральная – возникает тогда, когда в одном государстве по одному вопросу есть два акта, принятых в разное время.

Основные формулы прикрепления

1. личный закон (lex personalise). 2 варианта – национальный закон означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения; закон места жительства означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает

2. закон юридического лица (lex societatis). Предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо

3. закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений

4. закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntatis). Означает применение права того государства, которое выберут сами участники частного правоотношения

5. закон места совершения акта (lex loci actus). Означает применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт

5.1 закон места совершения договора (lex loci contractus). Одна из первых привязок, исторически сложившихся в коллизионном праве. Означает применение права того государства, где заключен договор

5.2 закон места исполнения договора (lex losi solutionis). Означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению

5.3 закон места совершения брака (lex loci celebrationis). Означает применение права того государства, на территории которого был заключен брак

5.4. закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). Означает применение права того государства, на территории которого был причинен вред

6. закон страны продавца (lex venditoris). Означает применение права того государства, которому принадлежит продавец

7. закон наиболее тесной связи (proper law). Применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано

8. закон суда (lex fori). Суд или иной правоприменительнй орган должен пользоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частноправового отношения

9. закон места работы (lex loci laboris). Для регламентации всего комплекса трудовых правоотношений, осложненных иностранным элементом, применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность

10. закон флага (lex flagi). Означает право государства, флаг которого несет судно

Коллизионные нормы международных договоров

Есть киевское соглашение стран СНГ 1992, Минская конвенция 1993 и Кишеневская конвенция 2002. Там перечислены коллизионные нормы, типа форма сделки определяется по месту ее заключения и т.д. Это обеспечивает единый подход к рассмотрению коллизий, но если конкретная норма не предусмотрена в договоре - то применяется право той страны, в которой происходит судебное рассмотрение. Коллизионные нормы международных договоров должны рассматриваться с учтом их международного характера. Это соглашение государств, в котором они согласуют свои воли.

Коллизионные нормы в российском законодательстве

В Конституции РФ (п. «п» ст. 71) говорится о том, что к ведению Российской Федерации относится «федеральное коллизионное право». Оно и призвано развязывать наиболее тугие узлы противоречий. Однако применение коллизионных норм, т.е. непрерывное законодательное вмешательство во все спорные случаи, попросту невозможно.

Юридические коллизии, безусловно, мешают нормальной, слаженной работе правовой системы, нередко ущемляют права граждан, сказываются на эффективности правового регулирования, состоянии законности и правопорядка, правосознании и правовой культуре общества. Они создают неудобства в правоприменительной практике, затрудняют пользование законодательством рядовыми гражданами, культивируют правовой нигилизм.

Когда на один и тот же случай приходится два, три и более актов, то исполнитель как бы получает легальную возможность (предлог, зацепку) не исполнять ни одного. Поэтому предупреждение, локализация этих аномалий или их устранение является важнейшей задачей юридической науки и практики.

Выступая в мае 1996 г. на Всероссийском конгрессе по правовой реформе, Президент РФ обратил внимание на внутреннюю противоречивость российского законодательства, подчеркнув, что «оно приобрело сегодня особо острый характер. Противоречия существуют не только между отдельными отраслями права, которые в последние годы развивались разными темпами, но даже между конкретными нормами внутри одного закона. Противоречивость законодательства все больше затрудняет реализацию принятых законов. Она служит питательной средой для злоупотреблений и коррупции в системе государственной власти»

В России, как и в любом федеративном государстве, существуют два уровня и две схемы законодательства, входящие в единую правовую систему общества. Это законодательство самой Федерации и законодательство ее субъектов. Их взаимосвязь и согласованность – залог стабильности правовой ситуации в стране, устойчивости всей Федерации. Но этого пока нет.

Причины юридических коллизий носят как объективный, так и субъективный характер. К объективным, в частности, относятся: противоречивость, динамизм и изменчивость самих общественных отношений, их скачкообразное развитие. Немаловажную роль играет также отставание («старение», «консерватизм») права, которое в силу этого обычно не поспевает за течением реальной жизни. Здесь то и дело возникают «нештатные» ситуации, требующие государственного реагирования. Право поэтому постоянно корректируется, приводится в соответствие с новыми условиями.

В результате одни нормы отпадают, другие появляются, но, будучи вновь изданными, не всегда отменяют старые, а действуют как бы наравне с ними. Кроме того, общественные отношения неодинаковы, и разные их виды требуют дифференцированного регулирования с применением различных методов. Свое влияние оказывают несовпадение и подвижность границ между правовой и неправовой сферами, их расширение или сужение. Наконец, любое национальное право должно соответствовать международным стандартам, нравственно-гуманистическим критериям, принципам демократии.

К субъективным причинам коллизий относятся такие, которые зависят от воли и сознания людей – политиков, законодателей, представителей власти. Это, например, низкое качество законов, пробелы в праве, непродуманность или слабая координация нормотворческой деятельности, неупорядоченнбсть правового материала, отсутствие должной правовой культуры, юридический нигилизм, социальная напряженность, политическая борьба и др. Причем одни из них возникают и существуют внутри самой правовой системы – внутрисистемные, другие привносятся извне – внесистемные.

Следует согласиться с мнением, что «было бы неверно списывать на объективные причины ту чехарду в законодательстве, которая является следствием ошибок и просчетов в политике, прямого или косвенного пренебрежения закономерностями правового регулирования»2.

Существует несколько видов юридических коллизий и способов их разрешения.

1. Прежде всего юридические коллизии можно подразделить на четыре группы: 1) коллизии между нормативными актами или отдельными правовыми нормами; 2) коллизии в правотворчестве (бессистемность, дублирование, издание взаимоисключающих актов); 3) коллизии в правоприменении (разнобой в практике реализации одних и тех же предписаний, несогласованность управленческих действий); 4) коллизии полномочий и статусов государственных органов, должностных лиц, других властных структур и образований.

2. Коллизии между законами и подзаконными актами. Разрешаются в пользу законов, поскольку законы обладают верховенством и высшей юридической силой (ч. 2 ст. 4; ч. 3 ст. 90; ч. 1 и 2 ст. 115; ч. 2 ст. 120 Конституции РФ). В новом Гражданском кодексе РФ также записано:

«В случае противоречия указа Президента Российской Федерации или постановления Правительства Российской Федерации настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон» (ч. 5 ст. 3). Особенность данных противоречий в том, что они носят наиболее распространенный, массовый характер и причиняют интересам государства и граждан наибольший вред.

3. Коллизии между Конституцией и всеми иными актами, в том числе законами. Разрешаются в пользу Конституции. В статье 15 говорится, что Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ. В части 3 статьи 76 установлено: «Федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам». Конституция – основной закон любого государства, поэтому обладает бесспорным и абсолютным приоритетом. Это закон законов.

4. Коллизии между общефедеральными актами и актами субъектов Федерации, в том числе между конституциями. Приоритет имеют общефедеральные. В статье 76 Конституции РФ говорится, что федеральные конституционные и иные законы, изданные в пределах ее ведения, имеют прямое действие на всей территории Федерации (ч. 1). По предметам совместного ведения издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные акты субъектов РФ (ч. 2). Вне пределов ведения РФ и совместного ведения субъекты Федерации осуществляют собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных актов.

Далее в указанной статье зафиксировано: «законы и иные нормативные акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам, принятым в соответствии с частями первой и второй настоящей статьи. В случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон» (ч. 5). «В случае противоречия между федеральным законом и нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации, изданным в соответствии с частью четвертой настоящей статьи, действует акт субъекта Федерации» (ч. 6).

Несмотря на подробную, казалось бы, регламентацию взаимоотношений между Российской Федерацией и ее субъектами, противоречий в данной сфере много и они довольно существенные. Например, Конституция РФ не содержит положения о суверенитете входящих в нее республик, не предусматривает их право на самоопределение и выход из состава России. Тем не менее большинство этих республик провозгласили себя суверенными (Татария, Башкирия, Мордовия, Адыгея, Тува и др.). Так, в Конституции последней записано, что Республика Тува имеет право на самоопределение и выход из состава РФ. По данным Минюста, тысячи нормативных актов субъектов Федерации противоречат Конституции РФ. В 19 из 21 республики конституции не.соответствуют Основному Закону страны.

5. В случае несоответствия Конституции РФ Федеративного договора, а также других договоров между Российской Федерацией и ее субъектами, равно как и договоров между самими субъектами, действуют положения общефедеральной Конституции (разд. 2, ст. 1, п. 4 Конституции РФ).

6. На уровне практического правоприменения соответствующие органы и должностные лица при обнаружении коллизий обычно руководствуются следующими правилами:

а) если противоречат друг другу акты одного и того же органа, но изданные в разное время, то применяется последний по принципу, предложенному еще римскими юристами: позже изданный закон отменяет предыдущий во всем том, в чем он с ним расходится;

б) если коллизионные акты изданы одновременно, но разными органами, то применяется акт, обладающий более высокой юридической силой (например, закон и указ, указ и правительственное постановление, постановление Правительства и акт отраслевого министерства), т.е. за основу берется принцип иерархии нормативных актов;

в) если расходятся общий и специальный акты одного уровня (коллизии по горизонтали), то применяется последний; если разного уровня (коллизии по вертикали), то общий. Подобные акты или нормы иногда называют конкурирующими. Например, в Конституции РФ есть норма о несменяемости судей Конституционного Суда, а в специальном законе об этом Суде установлен 12-летний срок. Действует последний.

В целом способами разрешения коллизий являются: 1) толкование;

2) принятие нового акта; 3) отмена старого; 4) внесение изменений или уточнений в действующие; 5) судебное, административное, арбитражное рассмотрение; 6) систематизация законодательства, гармонизация юридических норм; 7) переговорный процесс, создание согласительных комиссий; 8) конституционное правосудие. Некоторые из этих способов используются одновременно. Существуют также международные процедуры устранения конфликтов.

Конституция предусматривает право Президента РФ приостанавливать действие актов органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, если они противоречат Конституции РФ и федеральным законам, международным обязательствам России или нарушают права и свободы человека, до решения вопроса соответствующим судом (ч. 2 ст. 85). И это тоже способ устранения конфликта.

Особо следует отметить роль Конституционного Суда в разрешении довольно частых и серьезных коллизий, возникающих в сфере федеративных отношений, взаимодействия ветвей власти, реализации прав граждан, осуществления различными органами и должностными лицами своих полномочий, споров о компетенции, соответствия издаваемых нормативных актов Основному Закону страны. Это наиболее авторитетный и высокопрофессиональный уровень рассмотрения конфликтных ситуаций.

При этом в любом случае путь устранения юридических коллизий, даже самых острых, должен быть правовым, а не силовым. Противоречия должны разрешаться законным, цивилизованным методом, ибо сила, как известно, рождает силу – проблема сохраняется. Иными словами, на языке пушек коллизию снять нельзя, ее можно лишь загнать вглубь или временно приглушить.

Минусы коллизионного метода:
- усложняется деятельность суда, который должен применять иностранное право;
- не способствует обеспечению единообразия при решении конфликтов;
- обычно применяются нормы общего характера, не рассчитанные на отношения с иностранным/международным элементом.

Проблемы правоприменения:

- проблемы, связанные с выбором права

- установить иностранное право

- обратная отсылка

- отсылка права третьего государства

- множественность коллизионных привязок

- проблема квалификации

- обход закона

- проблемы, возникающие в случае выбора иностранного права

- надлежащее применение: право должно применяться так, как оно применяется у себя дома. Разность традиций и культур осложняет ситуацию. Некоторые африканские законодательства разрешают жертвоприношения.

- установление содержания иностранного права: МИД и Министерство Юстиции организуют систему доступа к иностранному праву. Судья делает запрос в МО отел Минюста.

- проблема применения и толкования иностранного права: право должно толковаться как и у себя дома

- ограничение применения иностранного права: большинство государств в публичном порядке ограничивают применение иностранного права. Если норма иностранного законодательства легализует каннибализм (а в РФ это запрещено), каннибализм всё равно никогда не будет законным. Порядок в этом случае охраняется публичными нормами российского права.

Обратная отсылка – правовая ситуация, когда коллизионное законодательство государства, к которому отсылает применяемая коллизионная норма, имеет правило о применении права первоначального государства. Пример: законодательство РФ рассматривает дело с гражданином Нигерии, оно применяет право Нигерии. Через МИД судья выясняет, что нигерийское законодательство отсылает к законодательству России. Получается замкнутый круг.

Отсылка права третьего государства – РФ отсылает к законодательству государства гражданства. Мы обращаемся к нигерийскому законодательству, а оно отсылает к законодательству места рождения, а место рождения – Эритрея. А оно отсылает нас к законодательству места нахождения предпринимательства. А это Эфиопия. Что делать? 5 подходов:

- применение отсылки только к материальному законодательству иностранного государства (если мы вынуждены обратиться к законодательству Нигерии, мы не применяем их коллизионные нормы; если мы рассматриваем вопрос о компенсации вреда за захваченное имущество)

- применения обратной отсылки к своему праву (если Нигерия говорит забирать обратно, мы забираем, применяем свои нормы)

- применение только одной отсылки (мы примем отсылку к Эритреи, но не будем применять их коллизионные нормы)

- предложение правоприменителю идти до конца

- некоторые законодательства просто не регулируют эту ситуацию

Дата добавления: 2015-05-31