К вопросы трансграничных банкротств и их решение

Понятие ино ЮЛ. Виды. Право- и дееспособность. Личный закон ЮЛ. Способы определения национальности ЮЛ. Теория контроля, ее применение и значение. Гаагская конференция 1956 о признании прав ЮЛ за ино компаниями, ассоциациями, учреждениями.

Правовое положение ино специалистов. Конвенция о признании учебных курсов, дипломов о высшем образовании и ученых степеней в государствах региона Европы 1979. Болонский процесс. Конвенция о признании квалификаций, относящихся к высшему образованию в Европейском регионе(Лиссабонская конвенция 1997).

Безвестное отсутствие в МЧП.

Проблемы: 1 Определение судьбы лиц 2) законодательству не всех стран известен этот институт. В некоторых государствах есть специальные законы: ФРГ, Австрия, Италия. Институт объявления умершим не известен праву Франции. Там возможно объявление лица безвестно отсутствующим в порядке судебного определения – временный ввод во владение наследственным имуществом. Расторжение брака не предусмотрено. При отсутствия письменного д-ва, лица используют средства доказывания, предусмотренные законом страны суда, и часто свид показания.

Англии и¦ США: не знают. института безвестного отсутствия. Можно установить в суде презумпцию факта смерти лица, от которого не было вестей в течение 7 лет

Решение – на основе привязки отношения к личному закону (закон гражданства/домицилия). E.G.: Объявление чеха умершим вправе лишь чешский суд (то же и в ФРГ). Однако, в силу спец об-в, когда вопрос решает суд ино г-ва, применяется закон суда Чехия, Польша). Кодекс Бустаманте использует вместо безвестного отсутствия «презумпция переживания 1 лицом другого или одновременной смерти лиц». Установление фактов на основе договоров о правовой помощи (рос- куб): объявить лицо БО, умершим или установить факт его смерти вправе только судебное учреждение страны, гражданином которой являлось это лицо в то время, когда по последним данным

оно было в живых (+ компетенция закрепляется: а) по просьбе лица, намер реализовать свои наследственные права б)по просьбе супруга). Подобные предписания в договорах о правовой помощи с Азербайджаном, Болгарией, Грузией, КНДР, Литвой и др + в К «О правовых отношениях и правовой помощи по г, с и у делам 1993 стран СНГ(получили развитие? аналогичного свойства для ЛБГ, принцип привязки к последнего МЖ лица).

В РФ: ст.1200ГК – подлежит применению российский закон. Конвенция 1950 «Об объявлении умершими лиц безвестно отсутствующих». Отсутствие сведений необходимо в месте нахождения.

В условиях глобализации, интернационализации государств моделью стали рыночные отношения(свобода передвижения товара, капитала, передвижение трудовых ресурсов). На территории практически любого государства постоянно пребывает большое количество иностранных граждан. Всеобщая декларация прав человека – свобода выезда и возврат на территорию своего государства любого лица (ст. 13). Решение возникающих коллизий возможно лишь по договорной основе: двух- и многосторонние отношения об эквивалентности своих документов об определенном уровне образования: а ) Конвенция о признании учебных курсов, дипломов о высшем образовании и ученых степеней 1978, Париж, б) общеевропейская унификация документов о высшем образовании- Болонский процесс (1997 в Сорбонне – общие подходы к созданию общеевропейского образовательного пространства): единая система документирования, переход к системе единых европейских кредитов, признание квалификации высшего образования в) Конвенция «О признании квалификации, относящейся к высшему образованию в Европейском регионе». Лиссабон, 11 апреля 1997, для РФ – с 1999. Квалификация - любой документ об успешном окончании высшего образования. Признание квалификации – официальное подтверждение уполномоченного органа в целях доступа ее обладателя к образовате льск ой /профессорской деятельности г) «О гармонизации архитектуры европейского высшего образования», Сорбонна, 1998. Болонский процесс, принципы: 1)введение в Европе общепонятных сравнительных квалификаций в области высшего образования 2) Переход на двухступенчатую систему высшего образования: бакалавриат и магистратура 3) Введение оценки трудоемкости ученой нагрузки в терминологию зачетных единиц (зачетных кредитов) 4)Мобильность преподавателей и студентов 5)Обеспечение необходимого качества высшего образования 6)Обеспечение автономности вузов 7)Введение аспирантуры в систему высшего образования 8)Ориентация европейского образования на общеевропейские ценности 9)Доступность высшего образования 10)Развитие системы дополнительного высшего образования.

Ино ЮЛ – зарегистрированные за пределами РФ, правоспособность которых определяется по ино праву («Об основах ВЭС»: ЮЛ, созданные в соот с з-вом ино государства). Не м.б. ЮЛ: в РФ (о объединения, религиозные группы), в Великобритании (полные товарищества)

Виды ЮЛ: 1) КО с ино инвестициями. Создаются по отеч праву и не являются ино, хотя по структуре капитала, национальности учредителей и т.д. явл ино 2) КО, создаваемые рос субъектами за границей. Являются ино, но подчиняются некоторым нормам рос права в силу национальности учредителей. E.g.: оффшорные компании 3) Транснациональная корпорация – единого понятия не выработано. Может обладать статусом ЮЛ/может и не обладать. Это конгломерат ЮЛ, расположенный на территории различных государств. Зависимые ЮЛ на территории других ЮЛ, составляющих ТНК- внучатые компании. В ТНК- не международные договоры, это гражданско-правовые договоры. ТНК вмешивается во внутренние дела государств, на которых они находятся с лоббированием законных решений. Понятие ТНК: кодекс поведения ТНК (около 60 основных правил, пока не принят, носит рекомендательный характер: СССР был за, США против). Роль ТНК постоянно возрастает в условиях глобального мира. Слияние крупных компаний, слияние ТНК между собой. Создание внегласных картелей – ОПЕК (плохо с т.з. антимонопольного законодательства). Промышленные альянсы, японские –, южно- корейские.... Б) Финансово-промышленные группы (ФПГ): а) РФ: ФЗ от 30 ноября 1999 «О ФПГ»-транснациональные ФПГ. Б) СНГ; Соглашение о содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых, страховых и смешанных транснациональных объединений, Москва, 1994 в) Конвенция о ТНК, 6 марта 1998 г) Соглашение О создании ТНК «Ковры СНГ» от 8 октября 1999 д)Конвенция о праве торговых обществ(европейская). Представительства – с разрешения компетентных органов (цель, условия открытия, срок разрешения (обычно- не более 3 лет, м.б. продлен), количество сотрудников). Выступает от имени и по поручению представляемой им фирмы и осущ деятельность в соот с з-вом РФ. Филиалы. Консорциум – создаются на договорной основе для реализации крупномасштабных проектов, которые требуют объединение усилий нескольких организаций!, временного характера, на длительный период). Открытый – конракт с ино заказчиком подписывается 1 внешнеторговой организацией, принявшей на себя обязанности руководителя и несущей отв. Закрыт ы е (не ЮЛ)- всеми, ответ – по долям. Коллизионные вопросы: 1) Личный закон ЮЛ в РФ: право страны, где ЮЛ учреждено; решает специальные вопросы: 1)статус организации 2)организационно-правовая форма 3)требования к наименованию ЮЛ 4)вопросы создания, реорганизации, ликвидации + правопреемство 5)Содержание правоспособности ЮЛ 6)Порядок приобретения гражданских ПиО 7)Внутренний отношения ЮЛ, в т.ч. с участниками (корпоративное право) 8)Способность ЮЛ отвечать по своим обязательствам. ЮЛ не м ссылаться на ограничение полномочий его органа на совершение сделки, не известное праву страны, в которой орган совершил сделку (искл: другая сторона знала/д.б. знать об этом ограничении) 2) Гос принадлежность ЮЛ все государства определяют по-разному. Не во всех государствах конструкция ЮЛ является обязательной для участия в ПД. Даже в тех государствах, где наличие статуса ЮЛ является обязательным для участия в ПД, имеются различия в подходах, в видах ЮЛ. Континентальные страны: ЮЛ публичного и частного права. Критерий – природа акта, лежащего в основе создания(уч договор-ч/гос акт- п). Различные правовые последствия, различный правовой режим. Специфика в Швейцарии: ЮЛ частного права- корпорации хоз союзы и союзы, не преслед ком цели, учреждения-публ); Франция: частные (товарищества, ассоциации, объединения по экономическим интересам); США: индивидуальное представительства, совместная хозяйственная деятельности полное, команд а тное товарищества, корпорации (у них статус ЮЛ). Ст.1203 ГК: определение закона, подлежащего применению для определения статуса таких образований, которые по своему национальному праву не являются ЮЛ(это право страны, где такая организация учреждена). Если российское право, то применяется правила ГК о ЮЛ.

Национальность ЮЛ определяется по нескольким критериям: 1) концепция инкорпорации: национальность ЮЛ определяется законодательством страны, где место учреждения соответствующей организации(регистрации). Минусы: обход закона, нельзя изменить личный закон ЮЛ. отсутствие реальной связи между ЮЛ и соответствующим государством (например, оффшорные зоны). 2) доктрина оседлости: по месту нахождения правления/иного органа управления ЮЛ(Франция, Австрия, Германия, Швейцария) 3) концепция места деятельности ЮЛ (центра эксплуатации): по законодательству места основной производственной деятельности(Италия). Минус: не дает ответ на?, когда ЮЛ имеет несколько центров эксплуатации. Каждая из этих доктрин опирается на формальный критерий. 4) теория контроля; личный закон должен определяться по фактической принадлежности данного ЮЛ. Eg: Британия- недействительными считаются сделки с враждебными иностранцами—потребность закрепить фактическую принадлежность части компаний этих государств. +: Учет реальной связи ЮЛ с соот государствами происхождения своих основных акционеров -: не позволяет учесть смешанные компании— необходимо прямое указание на статус таких компаний в законодательстве. 5) раздробление личного статута ЮЛ: к отдельным п/о, в которых участвуют ЮЛ, д применяться различные привязки(США—целевой подход при определении личного закона ЮЛ).

Международная унификация. Необходима для решения этих коллизионных проблем: различные виды ЮЛ, необязательность статуса ЮЛ. Для ЕС: положения о статуса европейской компании(база- АО). Для СНГ: а) Гаагская конвенция 1956 «О признании прав ЮЛ за иностранными компаниями, ассоциациями, учреждениями» б)Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993.

28. Транснациональные корпорации(ТНК): понятие, виды, личный закон. Ппавовое пегулипрвание статуса ТНШ в т ч и в СНГ)

Транснациональная корпораиия (ТНК) – единого понятия не выработано. Может обладать статусом ЮЛ/может и не обладать "это конгломерат ЮЛ расположенный на территории различных государств. ТНК – совокупность ЮЛ разной национальной принадлежности действующих в общих интересах и связанных между собой движением пакетов акций друг друга, договорами о совместной деятельности, управленческим контролем, другими способами(Мак, Нестле, Форд). Личный закон: Статус филиалов и представительств транснациональных объединений определяется в учредительных документах в соот с з-вом места нахождения филиалов и представительств. Создаются как межправ соглашениями, так и договорами.

Процесс создания: 1) по горизонтали: за счет объединения деятельности нескольких компаний (е.g. создание холдинговых объединений, ФПГ или заключения договора о совместной деятельности) 2) по вертикали – учреждение материнской компанией дочерних предприятий по миру. Правовое положение: 1) действуют в общих интересах по поручению центра, но являются обособленными ЮЛ с 00 2) самост ЮЛ. Зависимые ЮЛ на территории других ЮЛ, составляющих ТНК – внучатые компании. В ТНК – не международные договоры, это гражданско-правовые договоры. ТНК вмешивается во внутренние дела государств, на которых они находятся с лоббированием законных решений. Роль ТНК постоянно возрастает в условиях глобализации мира. Слияние крупных компаний, слияние ТНК между собой (плохо с т.з. антимонопольного законодательства).

Правовое регулирование: универсальный кодекс поведения ТНК ООН (около 60 основных правил, пока не принят, носит рекомендательный характер: СССР был за, США против). Принципы многонациональных предприятий Организации жк сотрудничества и развития. Принципы поведения ТНК в области социальных и трудовых отношений Межд организации труда, кодексы поведения ТНК в области ограничительной деловой практики ЮНКТАД, нек м договоры.

Разновидность – Финансово-промышленные группы (ФПГ) – группа предприятий, учреждений, организаций, кредитно-фин учреждений, созданная на основе объединения капиталов ее участников с целью ведения совместной произ и инвест деятельности, установления и развития произ-хоз связей, извлечение прибыли, разработки и реализации соц-эк значимых программ и проектов. Правовое регулирование: а) РФ: ФЗ от 30 ноября 1999 «О ФПГ»- транснациональные ФПГ. Б) СНГ: Соглашение о содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно- финансовых, страховых и смешанных транснациональных объединений. Москва, 1994 в) Конвенция о ТНК, 6 марта 1998 г)Соглашение о создании ТНК «Ковры СНГ» от 8 октября 1999 д) Конвенция о праве торговых обществ(европейская). ФПГ

Если в ходе рассмотрения вопроса о неплатежеспособности должника возникает иностранный элемент, то обычные механизмы МЧП зачастую не позволяют эффективно разрешить. Проблема – строго территориальный характер процедур в рамках национальной правовой системы; нет спец правовых положений, м унив соглашения отсутствуют из-за больших разногласий; дейст м договоры приняты на региональной основе. Коллизионные вопросы: 1)должник не является резидентом страны суда или носит национальность другого г 2)имущество должника находится в целом или в части на территории другого г З) кредиторы не являются резидентами страны суда, носят национальность другого г, находятся за границей 4) в ино г и в г страны суда в отношении того же должника или того же имущества осуществляются процедуры банкротства 5) иностранный управляющий принимает участие в отечественной процедуре банкротства. При определении надлежащей юрисдикции ТБ предпочтении отдастся стране, в которой находится основное место деятельности (центр жизненных интересов) должника. Применимое право- чаще право страны суда Результат унификации – Европейская конвенция о некоторых международных аспектах банкротства, подписана – Стамбул в 1990 г, не вступила в силу (подписали 8, ратифицировал Кипр). Легли в основу Конвенции стран–членов ЕС о процедурах банкротства 1995 г., Регламента Совета ЕС о производстве по делам о несостоятельности, Типового закона ЮНСИТРАЛ по трансграничным банкротствам 1997 г. 1,2) преимущество отдается судам и другим органам г-участника, где должник имеет центр деловой активности. Суды и другие органы г-учасгника, на территории которого должник осуществляет ведение ХД, также обладают компетенцией возбуждать производство, если: а) центр деловой активности должника не расположен на территории г-участника б) если производство по делу о банкротстве не может быть возбуждено судом или другим органом г-участника по месту нахождения центра деловой активности 3)после инициации процедур банкротства в одном из г-участников управляющий/ко или должны незамедлительно информировать в индивидуальном порядке всех известных кредиторов, находящихся в других г-участниках. Кредитор, получивший частичное удовлетворение своих требований по делу о банкротстве, открытом в одном г-участнике, не может выставлять те же требования по делу о банкротстве, открытом в другом г-участнике в отношении того же должника, пока возмещение, полученное другими кредиторами по делу о банкротстве, открытому в другом г-участнике, меньше того возмещения, которое он уже получил (ст. 5). 4)При проведении 2 процедур, процедура вторичных банкротств позволяет на основании решения суда/дко в 1 г объявлять его банкротом в любом другом г, независимо от того, действительно ли данное лицо выступает несостоятельным на территории этого г. Вторичное банкротство регулируется правом того г-участника, в котором открыто основное банкротство. Все требования, заявленные по делу о вторичном банкротстве, должны быть сообщены управляющему или компетентному органу по делу об основном банкротстве 5) после возбуждения дела в 1 г-ве назначается управляющий, который м принимать необходимые меры в других на основании документов (м.п. перевод без ратификации). Саморегулирование(протоколы кооперация)- решение? только по конкр делу.

Дата добавления: 2015-05-31