Толкование КН. Сущность проблемы квалификации в МЧП. Действие КН. Способы разрешения проблемы квалификации

Коллизионная норма (КН) – норма, которая, не регулируя отношения сторон по существу, решает вопрос о выборе применимого права. Применение и толкование КН существенно отличается от толкования и применения норм национального права. 2 этапа: 1 применима ли КН в данной ситуации и какая именно, к праву какой страны эта норма отсылает. Компоненты: взаимность, квалификация, обход закона, обратная отсылка и отсылка к праву страны 2)Публичный порядок, установление содержания иностранного материального права. Это собственно процесс применения иностранного права. Толкование КН – центральная проблема в МЧП. Раздел 6 ГК2 основные нормы, посвященные толкованию(толкование КН- установление квалификации, установление содержания ино права) Трудность: в процессе толкования КН приходится решать вопрос ( т.е. при внешнем совпадении КН разных государств, они могут не совпадать по объему, содержанию и т.д.- надо при токовании нормы учитывать правовую систему). Суть проблемы квалификации: для применения КН правовых понятий, требуется дать толкование этих понятий. Толкование зависит от содержания применимого права, которое предстоит определить с помощью толкования данной нормы. Это основная проблема квалификации! При столкновении судьи с коллизионной нормой, он невольно дает ей квалификацию с позиции своего правосознания – «первичная» квалификация (по lex fori). Он будет толковать право с учетом права своего государства, но необходимо учитывать иностранное право- это вторичная (т.е. с т. 3. иностранных государства). Сфера действия КН: КН м.б. установлены нац з-вом и предусмотрены м догозорами(шире, т.к. они применяются всеми участниками таких договоров), но это не ведет к двойственности(иначе пренебрежение м нормами). М подлежат применению с учетом целей МД. Нормы МД действуют на территории г только после их введения во внутреннюю систему законодательства путем унификации, п.4 ст. 15 КРФ: «Если МД установлены иные правила, чем предусмотрено з, то применяются правила МД».

Способы разрешения проблемы квалификации: 1)Рабель: автономная теория квалификации: давать квалификацию вне привязки к праву к-л государства, а осуществлять толкование понятий, включенных в КН, автономно, независимо от правовой системы, опираться на наиболее общие представления о содержании правовых институтах Лунц: поддерживает + предлагает давать квалификацию на основании понятий общих к разным правовым системам. Разные толкования понятий: E.g. 1)термин «домицилий» (местонахождение, резиденция) везде различен по значению: а) по место и момент заключения договора(Германия) б) там, где сдано на почту уведомление об акцепте(Англия) в) РФст.433 ГК- в момент получения акцепта тем, кто направил оферту 2) место исполнения: а)резиденция должника в момент исполнения договора(Португалия, Италия) б)резиденция должника в момент заключения договора(Германия, Швейцария) в) резиденция кредитора (Голландия) 3) исковая давность: а) институт материального права (Романо-германские страны) – возможность применения норм МЧП, норм иностранного права для исковой давности б)процессуальный институт-публичное право (англо-саксонские). Разная продолжительность исковой давности(NY конвенция об м к/п товаров, 1974: 4 года). В МЧП иностранное публичное право не подлежит применению, по общему правилу, но по ст. 1208 ГК подлежит применению то право, которое применяется к основным п/о в целом, что касается исковой давности 4)иногда встречаются неправовые категории: добрые нравы, добрая совесть. - общие понятия не совпадают по объему 2) квалификацию объема КН следует давать на основании общих понятий правовых систем, а привязку следует давать по закону суда (lex fori). Недостатки: как у 1 теории + приводит к регулированию отдельных частей по различным правопорядкам(СССР) 3) Большинство стран: квалификация и объема, и привязки по закону суда(lex fori). Но превносит в регулируемые отношения элементы, не характерные для данного государства + снижение социальной справедливости. В силу несовершенства этой концепции есть альтернативные подходы: ст. 1187 ГК- при определении права, подлежащего применению, применяется российское законодательство(1ех fori), но в определенных случаях- иностранное право.

Дата добавления: 2015-05-31