Студопедия

КАТЕГОРИИ:


Архитектура-(3434)Астрономия-(809)Биология-(7483)Биотехнологии-(1457)Военное дело-(14632)Высокие технологии-(1363)География-(913)Геология-(1438)Государство-(451)Демография-(1065)Дом-(47672)Журналистика и СМИ-(912)Изобретательство-(14524)Иностранные языки-(4268)Информатика-(17799)Искусство-(1338)История-(13644)Компьютеры-(11121)Косметика-(55)Кулинария-(373)Культура-(8427)Лингвистика-(374)Литература-(1642)Маркетинг-(23702)Математика-(16968)Машиностроение-(1700)Медицина-(12668)Менеджмент-(24684)Механика-(15423)Науковедение-(506)Образование-(11852)Охрана труда-(3308)Педагогика-(5571)Полиграфия-(1312)Политика-(7869)Право-(5454)Приборостроение-(1369)Программирование-(2801)Производство-(97182)Промышленность-(8706)Психология-(18388)Религия-(3217)Связь-(10668)Сельское хозяйство-(299)Социология-(6455)Спорт-(42831)Строительство-(4793)Торговля-(5050)Транспорт-(2929)Туризм-(1568)Физика-(3942)Философия-(17015)Финансы-(26596)Химия-(22929)Экология-(12095)Экономика-(9961)Электроника-(8441)Электротехника-(4623)Энергетика-(12629)Юриспруденция-(1492)Ядерная техника-(1748)

Современные зарубежные доктрины в МЧП. Универсализм в МЧП. Lex mercatoria




Читайте также:
  1. Влияние римского права на современные правовые семьи.
  2. Влияние Римского права на современные системы права
  3. Влияние человеческой деятельности на современные процессы в биосфере.
  4. Е) Возникновение и развитие советской доктрины международного права
  5. ЗАРУБЕЖНЫЕ КОНТРАКТЫ.
  6. Зарубежные нормативные документы, обеспечивающие управление качеством медицинской помощи
  7. Зарубежные органы внешних сношений государств.
  8. Зарубежные социологи
  9. Легковые автомобили зарубежные
  10. Норма права как основная категория доктрины и догмы позитивного права
  11. Позиционные (современные) чередования гласных фонем
  12. Понятие доктрины и догмы права

Вопрос о доктринах исключительно важен, особенно если отношения прямо не урегулированы, нормативный массив не разработан (особенно в исламских статус ФЛ, наследственное право).

В каждом конкретном случаи суд должен решать вопросы о противоречии российскому публичному В развитых государствах роль доктрина велика, но она не источник(курс Дайси – англо- саксонское право).

Доктрина Lex mercatoria (oт лат – торговое право) – право купцов, торговли. Новая – регулирование международных торговых отношений применением международных торговых обычаев.

До 19 века – роль обычае первостепенное, писаного права не было, противоречия устраняли м обычаями. С середины 20 века повышается интерес к обычаям— новая LM (новый свод этих обычаев). На сегодня большая группа торговых отношений в Европе регулируется именно LM. LM – особы система права, ее вполне достаточно для решения торговых отношений между любыми странами. Это автономная система, в которой база- торговые обычаи. МТП выявляет обычай. LM не является с т.з. российской доктрины МЧП автономной независимой системой регулирования. Она связана с м правом, зависит от государства. А на Западе LM - авторитетно. Исполнение обеспечивается моральной силой: 1) распространение инфо о недобросовестности соответствующего партнера(инфо в МТП). Возникновение споров: Стороны вправе сами создать независимый автономный судебный орган- международный коммерческий арбитраж (третейский суд). Судьи выбираются самими участниками. 3) Бехтин: предлагается именовать lex mercantoria как избирательное право. Правовое регулирование: м конвенции и типовые законы, м торговые обычаи, общие принципы права; рекомендательные решения м организаций и т.д. Но: сторонникам этой теории не удается ее представить в виде упорядоченной системы, что затрудняет рассмотрение LM в качестве правовой системы. 1) 1994 «Принципы международных коммерческих контрактов» (УНИДРУА) 2)1995 «Принципы европейского коммерческого права». Это своды обычаев

Универсализм – всесторонность, многосторонность, всеохватывающее знание, стремление к целостности. Индивид теснейшим образом связан с окружающим миром и находится с ним в постоянном взаимодействии, противоположность индивидуализму. Универсализм считает неосуществимым при отсутствии у личности сознания солидарности с окружающим миром и без установки гармонии между ними, возможной только путем познания законов, лежащих в основе мирового развития, и следования им. Прагматизм (греч. – действие) – установка на достижение непосредственных преимуществ, игнорирующих нравственное содержание и отдельные последствия действий.



 

10. Понятие и виды источников МЧП. Вопрос о двойственном характере источников МЧП. Международный договор как источник МЧП. Система договоров по МЧП. Теория трансформации. Примененение м договоров в судебной практике. Источник МЧП – формы выражения норм права, которые имеют обязательный характер( элементы: внешняя форма, придание норме качества правовой, властная обеспеченность). Виды: 1)внутреннее законодательство государство- бесспорный источник 2)м договоры 3)м обычаи 4) Внутригосударственные обычаи( обычаи делового оборота) 5)Судебный прецедент (бесспорен в англосаксонских странах) 6)Правовая доктрина 7)Право, творимое самими участниками отношений 8)Разум. Двойственная природа: к источникам относятся как нац- правовые(нормы внут -ва и судебная практика и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания), так и межд-правовые формы(м договоры и обычаи). +М обычай- источники и МЧП, и МПП.

М договор по мнению одних ученых – это источник МЧП, по мнению других- нет. МД- источник МЧП: ФЗ 1996 «О МД РФ» + ФЗ «О координации международных и внешнеэкономических прав субъекта федерации» от 4 февраля 1999 + Венская конвенция «О праве МД» + + 3 «О МД-ах»+ Постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 №5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм МП и международных договоров РФ». МД РФ – международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством/ государствами/с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится ли такое соглашение в 1 документе/в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Виды: а) 1)межгосударственные 2)межправительственные 3)договоры межведомственного характера( по закону) 4) договоры субъектов федерации (некоторые ученые выделяют) - но это подрыв федерации б) двусторонние и многосторонние в) универсальные (Венская к о договорах к/п товаров) и региональные ( Евразийская патентная конвенция) г) содержащие материальные (NY О признании и приведение в исполнение решений ино арбитражей) и коллизионные нормы (Гаагская К о праве, применимом к м к/п товаров) д) самоисполнимые и неисполнимые! нужно издание акта)- КРФ

Для участия МД в частных отношениях, необходима трансформация нормы этого договора в норму частного права. Трансформация – придание нормам МД силу национального права. Закреплена в п.4 ст.15 КРФ: «МД являются составной частью ее правовой системы. Если МД установлены иные правила, чем предусмотрено з, то применяются правила МД». Трансформация: фактическая и юридическая. Виды трансформации: 1) автономная инкорпорация: в национальное право включаются нормы, идентичные нормам м права 2) отсылка: трансформация осуществляется на основе отсылочной трансформационной нормы. Нормы м акта не включаются во внутренний акт, лишь допускается их применение 3) индивидуальная инкорпорация: трансформация инкорпорационного акта, касается конкретного МД путем принятия парламентом специального акта/индивидуального опубликования. Реализуется как ратификация. Приобретают силу внутреннего закона. 4) адаптация- необходимость использования существующих норм МП в национальном творчестве( Дело Ракевич против России рассмотрит ЕС в 2003). Адаптация- вывод суда: в РФ законодательство не соответствует междунаро- правовым требования законов. Рекомендовано адаптировать законодательство, что и было сделано. Происходит обычно самостоятельно, добровольно, но м.б. против воли- под влияем международной организации. 5) легитимация: принятие государством специализированных внутренних НА с целью исполнения обязывающих его норм(узаконение).

Применение МД: МД становится д РФ при согласии РФ, решение д.б. принято комп органами, вступление в силу в уста порядке и сроки. Применение норе МД происходит без издания к-л спец актов( но обяз наличие ФЗ «О МД»). Финдляндия: спец аконы.

 

11. Внутреннее з-во как источник МЧП. Вопросы МЧП в российском з-ве других государств (?????). Проблема кодификации МЧП. Неофициальная кодификация.

Система ВЗ: 1)КРФ: а) в сфере исключительных полномочий федерального центра находится ГП, а также федеральное коллизионное право б) уравнивание иное и ЛБГ в ПиО с российскими гражданами(принцип национального режима). Изъятие, только если: в соответствующем МД с участием РФ, в соответствии с указанием на это в ФЗ в)российские граждане имеют право на защиту за рубежом(возможность обращения в соответствующие консульства, посольства) г)права и свободы могут быть ограничены только Ф и только в той мере в которой это необходимо для обеспечения обороны страны, безопасности государства и основ к строя.2) ФЗ: А) Отраслевые кодексы: ГК РФ- раздел 6 «МЧП», СК РФ-раздел 7, КТМ РФ, АПК р5, ГПК А)Положения раздела 6 ГК РФ применяется только к тем п/о, которые возникают после 1 марта 2002г, до этого- основа ГЗ 1991. СК РФ не содержит таких положений как обратная отсылка, взаимность, толкование коллизионных норм и др, поэтому может применяться аналогия из ГК, если это не противоречит существу семейных ПО Б) Иные ФЗ: ФЗ «Об ино инвестициях» от 9 июля 1999, ФЗ «О координации м и внешнеэкономических связей субъектов РФ» от 4 января 1999.3 «о'мКА» от 7 июля 1993 года,. 3)Указы Президента 4) Постановления Правительства 5) Акты, принимаемые ФОИВ.

Кодификация- систематизация НА путем их объединения в единый НПА, содержащий систематизированное изложение норм, регулирующих определенные отношения. Виды: 1) принятие закона, кодекса или другого спец НА(Польша, Китай) 2)отраслевая- нормы МЧП включаются в НПА, являющиеся результатом кодификации по другим вопросам(РФ, СНГ). Проблема систематизации норм МЧП, подходы – 1)необходимо принять 1 единый закон о МЧП в каждом государстве (реализация- Швейцария, Австрия, Венгрия, Италия, Чехия) В СССР была предпринята попытка: «Закон СССР о МЧП и международном гражданском процессе», но проект не был принят. 2) специфика отношений в области МЧП не может быть в полной мере учтена принятием 1 закона. Наиболее эффективный способ-отраслевая систематизация! Португалия, Испания, Япония, Россия). Недостаток: - дублирование общих положений 3) Взять за основу отраслевую систематизацию и принять межотраслевой закон об основах МЧП.

Неофициальная кодификация – это документ, который разрабатывается учеными/самими участниками п/о в сфере МЧП, пир этом данный документ не наделен обязательной юридической силой( e.g. типовые договоры, рекомендации по заключению договоров и др.). Не относятся к источникам, но при определенных условиях могут приобрести статус обычая и стать источником МЧП.

 

12 Обычаи как источники МЧП. Понятие, вилы обычаев, их юр сила. Проблема систематизации! «кодификации») обычаев.

Обычай - традиционно: неписаное правило поведения, которое сложилось давно, систематически применяется неограниченным кругом лиц никем не оспаривается, нигде не зафиксировано и при этом признается государством в качестве источника права. Отступление от обычая- как нарушение права. Но в США и Англии обычай- не источник права. А) В отечественном обороте понятия «обычаи» нет. Есть обычай делового оборота: ограничена сферой предпринимательской деятельности б) Обычай, как источник МЧП, назван в 3 «О МКА»: во всех случаях третейский суд принимает решение с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке в)Нормативное закрепление обычая—устав международного суда ООН: Обычай- всеобщая практика, признаваемая в качестве нормы права г) ст.9 К ООН о договорах м к/п товаров: стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и их установл практикой. В отсутствии договоренности считается, что стороны подразумевали применение их к договору, о котором они знали или д.б. знать и которые м торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода. Соотношение понятий обычай и обыкновение: Обычай: 1)широкая известность- правило поведения известно долгое время. 2)Постоянное соблюдение-соответствующее правило поведения является авторитетным правилом и им пользуются непрерывно. Обыкновение не имеет свойств широкой известности и постоянного соблюдения, складывается между конкретными сторонами – не является источником МЧП.

2 категории обычаев: 1) м- правовые обычаи (МПП) )м- торговые обычаи (МЧП). Согласно российскому закону обычай как источник МЧП: 1) входит в иерархию источников права (ст.42 ГК) 2)ст.1211 ГК: если в договоре используются принятые в международном обороте торговые термины, то считается, что сторонами договора согласовано применение к их отношениям торговых обычаев, которые обозначаются соответствующими терминами._3)Принцип прямого указания закона на применение обычая: (e.g.: ст. 285 КТМ: при определении размеров общеаварийных убытков применяются международные правовые обычаи торгового мореплавания).

Проблема систематизации обычаев: м организации м публиковать своды обычаев( токование торговых терминов ИНКОТЕРМС, Униф правила и обычаи по инкассо и аккредитивам, по договорным гарантиям и т.д.)- не имеют обяз характер, а применяются только тогда, когда стороны договорились об этом(наличие ссылки в контракте)/г санкционировало и признало за ними юр силу. Но это не меняет природу обычаев.

 





Дата добавления: 2015-05-31; Просмотров: 1252; Нарушение авторских прав?;


Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет



ПОИСК ПО САЙТУ:


Рекомендуемые страницы:

Читайте также:
studopedia.su - Студопедия (2013 - 2019) год. Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав! Последнее добавление
Генерация страницы за: 0.004 сек.