Тест №19

План

Лекция 19. Формы (источники) права

1. Понятие и типы источников права.

2. Нормативно-правовые акты как источники права.

3. Закон и подзаконные нормативные акты.

4. Систематизация законодательства.

Литература

1. Гранат П.Л. Источники права // Юрист. – 1998. № 9.

2. Васильев Р.Ф. О понятии правового акта // ВМУ. Серия 11. Право. – 1998. - № 5.

3. Кашанина Т.В., Кашанин А.В. Основы российского права. – М., 1996.

4. Котелевская И.В. Закон и подзаконный акт // Журнал российского права. – 2000. - № 2.

5. Котелевская И.В. Закон и ведомственные акт // Журнал российского права. – 2000. - № 10

6. Комаров С.А., Малько А.В. Теория государства и права: Учебно-методическое пособие. Краткий учебник для вузов. – М.. 1999.

7. Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В.В Лазарева. – 2-е изд., перераб и доп. – М., 1996.

8. Общая теория государства и права: академический курс / Под ред. М.Н. Марченко. – М., 1998.

9. Паленина В.С. Законодательство в Российской Федерации. – М., 1996.

10. Российское законодательство: проблемы и перспективы. – М.. 1995.

11. Спиридонов Л.И. Теория государства и права: Учебник. – М., 1998.

12. Сырых В.М. Теория государства и права: Учебник. – М., 1998.

13. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов и факультетов / Под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова. – М., 1997.

14. Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. М.Н. Марченко. – М., 1996.

15. Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред. Г.Н. Манова. – М., 1996.

1.1. Формы (источники) права: понятие и виды

Право как и государство, для восполнения своих функций должно иметь внешнее выражение. В отечественной литературе его в одних случаях называют источниками, в других – формой, а в третьих – и источниками и формами права. Н.М. Марченко считает, например, что различия между этими понятиями не имеют принципиального значения и их можно рассматривать как синонимы.

Если исходить из общепринятого значения слова источник как всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки, то под источником права можно понимать:

1) источник в материальном смысле, материальные условия жизни общества формы собственности, интересы и потребности социальных групп и т.п.;

2) источник в идеологическом смысле, (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.);

3) источник в формально-юридическом смысле, т.е. форма права.

Форма права – это способ выражения вовне государственной воли юиридческих правил поведения.

Выделяют следующие основные виды форм (источников) права:

1) правовые обычаи – исторически сложившиеся правила поведения, содержащиеся в сознании людей и вошедшие в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям (например, согласно ст. 5 ГК РФ, отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота);

2) юридический прецедент – это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел (распространен преимущественно в странах общего права: Англии, США, Канаде и др);

3) нормативный договор – соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая форма права (например, Федеративный договор РФ 1992 г.);

4) нормативный акт – юридический акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений (к их числу относятся Конституция, законы, подзаконные акты и т.п.).

Ученые правоведы также называют в числе источников права нормы, принимаемые частными организациями, юридическая сила которых в ряде случаев признается судами. Статус нормативных актов при этом получают типовые договоры купли-продажи, правила эксплуатации сложной техники и т.п. Их иногда называют формулярным правом. Еще одной формой права считают труды ученых-юристов. Она носит преимущественно исторический характер. Право давать разъяснения, обязательные для судов, имели римские юристы. Такую же роль играли работы средневековых глоссаторов и постглоссаторов. В некоторых случаях формой права являются референдум: если он проводится по поводу содержания подлежащих принятию законов. Особое место в системе форм (источников) права занимает правосознание, выступающее основой судебной и административной практики в революционные эпохи, когда одно законодательство отменено, а другое еще не принято. Формой права считают также общие принципы права – исходные начала правовой системы (принципы справедливости, доброй совести, гуманизма и т.п.), на которые юристы ссылаются при отсутствии нормативного акта, прецедента, обычая и договора нормативного содержания. Для мусульманского права характерны также такая форма права как религиозные тексты (Коран, Сунна и др.)

1.2. Правовой обычай и правовой прецедент как источники права.

Источник права в формально-юридическом смысле – это форма права, т.е. способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения.

Основными источниками права являются нормативные акты, нормативные договоры, правовые обычаи и правовые прецеденты.

Правовой обычай – это санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе в результате его многократного и длительного применения и приводящее к правовым последствиям. Он является одним из древнейших и одним из важнейших для ранних правовых систем источников права.

Характерные черты и особенности правовых обычаев в основном совпадают с типичными признаками неправовых обычаев, но первые, будучи санкционированы государством, приобретают юридическую силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением.

Правовой обычай как источник права обладает следующими достоинствами:

- возникает не сверху, а снизу и поэтому способен полнее, нежели другие формы права, выражать волю народа, его воззрения, потребности;

- выражает существующие в обществе закономерности и, соответственно, является более объективным;

- доводится до субъектов права в устной форме, простым и доступным языком;

- в большинстве случаев исполняется добровольно, поскольку основан на привычках;

- позволяет учитывать специфику регулируемых общественных отношений.

Недостатками правовых обычаев являются:

- относительная неподвижность, неспособность оперативно реагировать на быстро изменяющиеся общественные отношения;

- неопределенность, поскольку правило поведения текстуально нигде не фиксируется;

- небольшая сфера распространения, его локальный характер.

В настоящее время правовые обычаи существуют как обычаи торгового мореплавания, обычаи портов, международные обычаи. Согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения в нашей стране также могут регулироваться обычаями делового оборота.

Юридический прецеденты – это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел. Наиболее распространенной формой права является судебный прецедент.

Прецедент как источник права известен еще с древнейших времен. В Древнем Риме, например, прецедентами были устные заявления (эдикты) или решения по конкретным вопросам преторов и других магистратов. В настоящее время он используется в правовых системах Великобритании, США, Канады, Австралии и многих других стран.

Достоинства прецедента:

- он является результатом логики и здравого смысла, что приводит к адекватному и точному урегулированию конкретного случая;

- имеет большую силу убедительности, поскольку аргументы в пользу принятого решения сопровождаются множеством ссылок на законодательство;

- имеет гораздо больший динамизм, нежели нормативный акт; судья способен скорее уловить изменения, происходящие в жизни и отразить их в своем решении.

Недостатки правового прецедента:

- не имеет того авторитета, обязательности, который присущ нормативному акту;

- не исключает возможность произвола;

- не определен объем его действия.

2.1. Нормативно-правовые акты как источник права, их понятие и классификация

Источник права в формально-юридическом смысле – это форма права, т.е. способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения.

Основными формами права являются нормативные акты, нормативные договоры, правовые обычаи и правовые прецеденты.

Нормативный акт – это юридический акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т.е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение.

Нормативные акты издаются органами, обладающими нормотворческой компетенцией, в строго установленной форме. Нормативный акт является официальным документом, носителем юридически значимой информации.

В романо-германской правовой системе по юридической силе все нормативные акты подразделяются на две большие группы: законы и подзаконные акты.

Законы, в свою очередь, подразделяются на:

1) Конституцию (закон законов) – основополагающий, учредительный политический правовой акт, закрепляющий конституционный строй, права и свободы человека и гражданина, определяющий форму правления и территориально-политического устройства, учреждающий высшие органы государственной власти;

2) конституционные законы – законы, которые принимаются по вопросам, предусмотренным и органически связанным с Конституцией;

3) федеральные законы – это акты текущего законодательства, посвященные различным сторонам социально-экономической, политической, духовной жизни общества;

4) законы субъектов Федерации в федеративном государстве, которые издаются их представительными органами и распространяются только на соответствующую территорию.

Виды подзаконных актов:

1) указы и распоряжения главы государства;

2) постановления и распоряжения правительства;

3) приказы, инструкции, положения министерств, ведомств, государственных комитетов;

4) решения и постановления местных органов государственной власти;

5) решения, распоряжения, постановления местных органов государственного управления;

6) нормативные акты муниципальных (негосударственных) органов;

7) локальные нормативные акты – это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации (например, правила внутреннего трудового распорядка).

В зависимости от особенностей правового положения субъектов правотворчества все нормативные акты подразделяются на следующие виды:

- нормативные акты государственных органов;

- нормативные акты других социальных структур – муниципальных органов, профсоюзов, акционерных обществ, товариществ и т.п.;

- нормативные акты совместного характера - государственных органов и иных социальных структур;

- нормативные акты, принятые на референдуме.

В зависимости от сферы действия нормативные акты делятся:

- общефедеральные;

- нормативные акты субъектов федерации;

- нормативные акты органов местного самоуправления;

- локальные нормативные акты.

2.2. Отличие нормативно-правовых актов от актов применения и актов толкования права

Нормативный правовой акт – это правовой акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т.е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение.

Акт применения права – это такой правовой акт, который содержит индивидуальное властное предписание, вынесенное компетентным органом в результате решения конкретного юридического дела.

Общим между нормативно-правовыми актами и актами применения права является то, что:

1) это правовые акты;

2) они принимаются и обеспечиваются компетентными (прежде всего государственными) органами;

3) они выступают властными по своему характеру документами.

В отличие от нормативного акта правоприменительный акт:

1) применяется на основе нормативного;

2) конкретизирует норму права, содержащуюся в нормативном акте, применительно к индивидуальным ситуациям, отношениям;

3) носит персонифицированный (индивидуально-определенный) характер;

4) не является источником (формой) права и рассчитан только на однократное применение;

5) выступает юридическим фактом для возникновения, применения и прекращения соответствующих полномочий.

Акт толкования права – это такой правовой акт, который содержит разъяснение смысла юридических норм.

Как и нормативно-правовые акты и акты применения права, акты толкования права – это правовые акты.

В отличие от этих актов акты толкования права:

1) представляют собой разъяснения смысла юридических норм;

2) содержат конкретизирующие, а не нормативные предписания;

3) не имеют самостоятельного значения и действуют в единстве с теми нормами, которые толкуют.

Как и правоприменительные акты, акты толкования норм права не являются источниками (формой) права.

2.3. Действие норм права и нормативно-правовых актов во времени. Обратная сила закона

Нормативные акты имеют временные, пространственные и субъективные пределы своего функционирования.

Действие нормативного акта во времени обусловлено вступлением его в силу и утратой силы. В РФ применяются четыре способа вступления актов в силу: 1) с момента принятия; 2) с даты опубликования; 3) с даты, указанной в самом нормативном акте либо в специальном акте, определяющем порядок его введения в действие; 4) по истечении определенного срока после опубликования нормативного акта.

По общему правилу федеральные конституционные законы и федеральные законы вступают в действие по истечении десяти дней после их официального опубликования. Для нормативных указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ этот срок ограничивается семью днями.

При вступлении в силу нормативно-правовых актов действует принцип, согласно которому нормы права не имеют обратной силы. Этот принцип означает, что новые нормы права реализуются только в отношениях, возникших после их вступления в силу. Такой порядок обеспечивает стабильность длящихся правоотношений, их относительную независимость от законодательной политики.

Принцип, согласно которому нормы права не имеют обратной силы, имеет два исключения:

1) обратная сила всегда придается нормам уголовного и административного права, устраняющим или смягчающим ответственность;

2) обратная сила может быть придана новому закону самим законодателем. Право законодателя придавать своим актам обратную силу ограничивается ст. 54 и 57 Конституции РФ. Исходя из этих статей, принцип обратной силы не может применяться к законам, которые устанавливают или отягчают ответственность, а также вводят новые налоги или ухудшают положение налогоплательщика.

Нормативные акты утрачивают свою силу (прекращают действие) на следующих основаниях:

1) по истечении срока действия акта, на который он был принят;

2) в связи с изданием нового акта, заменившего ранее действующий (косвенная отмена);

3) на основании прямого указания конкретного органа об отмене данного акта (прямая отмена).

2.4. Действие норм права и нормативно-правовых актов в пространстве и по кругу лиц

Нормативные акты имеют временные, пространственные и субъективные пределы своего функционирования.

Пространство на котором действует нормативно-правовой акт, определяется компетенцией правотворческого органа, его местом в системе органов государства. Федеральные органы – Государственная Дума, Федеральное Собрание, Президент РФ, Правительство РФ принимают акты, обязательные к исполнению на всей территории РФ. Однако они могут принимать акты, которые действуют на какой-либо ограниченной территории, о чем говорится в акте или его заголовке.

Нормативно-правовые акты субъектов РФ распространяют свое действие только на территорию этих государственных образований. Акты органов местного самоуправления действуют только в пределах границы соответствующих городов, иных населенных пунктов.

Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц исходит из принципа, согласно которому все лица, находящиеся на территории государства временно или постоянно, попадают под юрисдикцию его норм права. Нормы права РФ, за небольшим исключением, распространяются как на граждан РФ, так и на иностранцев, а также лиц без гражданства. Лишь некоторые политические права и обязанности предназначаются только для граждан РФ. Это относится, в частности, к службе в Вооруженных Силах России.

Вместе с тем существуют специальные нормативные акты, распространяющиеся только на отдельные категории граждан и должностных лиц.

3.1. Закон как нормативно-правовой акт

Нормативно-правовой акт – это акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений.

По юридической силе все нормативные акты подразделяются на законы и подзаконные акты.

Закон – это нормативный акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или референдумом, выражающий волю народа, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Признаки закона:

1) он принимается только органом законодательной власти или референдумом;

2) порядок его подготовки и издания определяется конституцией и регламентами палат парламента;

3) в идеале он должен выражать волю и интересы народа;

4) он обладает высшей юридической силой и все подзаконные акты должны соответствовать ему и ни в чем ему не противоречить;

5) он регулирует наиболее важные общественные отношения;

6) изменить или отменить закон вправе только тот орган, который его принял, причем в строго оговоренном порядке.

Классификация законов может осуществляется по различным основаниям:

- по их юридической силе (Конституция, Федеральный Конституционный закон, Федеральный закон, закон субъекта Федерации);

- по субъектам законотворчества (принятые в результате референдума или законодательным органом);

- по предмету правового регулирования (конституционные, административные, гражданские, уголовные и т.п.);

- по сроку действия (постоянные и временные).

3.2. Подзаконные нормативные акты: понятие и виды

Подзаконные акты – это изданные на основе и во исполнение законов акты, содержащие юридические нормы.

Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, на которых они базируются. Они играют вспомогательную роль, детализируя положение закона.

В РФ выделяют следующие виды подзаконных актов, расположенные по иерархии:

1) указы и распоряжения Президента РФ. Они обязательны для исполнения на всей территории РФ, не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам (ст. 83 Конституции РФ), подготавливаются в пределах президентских полномочий, предусмотренных конституционными (ст. 83-90) и законодательными нормами. Будучи главой государства, Президент принимает акты, которые занимают следующее после законов место. В настоящее время сфера правового регулирования, охватываемая указами, весьма широка. Нормативные указы издаются обычно в случае пробелов в праве. Отдельные указы (например, о введении военного, чрезвычайного положения) подлежат утверждению Советом Федерации Федерального Собрания РФ. Распоряжения – это вторые по значимости после указов подзаконные акты главы государства. Они обычно принимаются по текущим и процедурным вопросам. Акты Президента публикуются в официальных изданиях. Конституционность актов главы государства может быть проверена Конституционным Судом РФ;

2) постановления и распоряжения Правительства РФ. Акты, имеющие особо важное значение, издаются в форме постановлений. Акты по оперативным и другим текущим вопросам издаются в форме распоряжений. Все акты Правительства РФ обязательны для исполнения в РФ. Особенностью актов правительства является то, что они могут быть приняты только на основании и во исполнение законов РФ, а также указов Президента. Постановления и распоряжения правительства РФ подписываются Председателем правительства и подлежат официальному опубликованию не позднее 15 дней со дня их принятия;

3) приказы, инструкции, положения министерств, ведомств, государственных комитетов. Эти акты принимаются на основе законов РФ, указов и распоряжений Президента, постановлений и распоряжений Правительства. В соответствии с ними они регулируют общественные отношения, находящиеся, как правило, в пределах компетенции данной исполнительной структуры. Однако, среди них есть и такие, которые имеют общее значение. Например, акты министерства финансов, МВД, государственного банка, государственной налоговой инспекции, таможенного комитета, санитарно-эпидемиологического надзора, федеральной службы лесного хозяйства и др. распространяются на широкий круг субъектов;

4) решения и постановления местных органов государственной власти, например, областных представительных законодательных структур;

5) решения, распоряжения и постановления местных органов государственного управления, например, областных глав администраций, губернаторов;

6) нормативные акты муниципальных (негосударственных) органов. Эти акты принимаются в пределах компетенции таких структур и действуют на территории соответствующих городов, районов, сел, поселков, микрорайонов;

7) локальные нормативные акты. Это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения или организации и регулирующие их внутреннюю жизнь (например, правила внутреннего трудового распорядка).

4. Систематизация законодательства: понятие и виды

Систематизация законодательства – это упорядочение нормативных актов, приведение их в определенную систему. Она необходима для обеспечения доступности законодательства, удобства пользования им, устранения устаревших и неэффективных норм права, разрешения юридических конфликтов, ликвидации пробелов.

Выделяют следующие виды систематизации:

1) инкорпорация – форма систематизации путем объединения нормативных актов без изменения их содержания в сборник, где каждый из актов сохраняет свое самостоятельное юридическое значение. Принципы инкорпорации: хронологический (по времени их принятия), тематический (по определенной тематике) и др. Инкорпорация подразделяется на официальную и неофициальную. К официальной можно отнести собрание законодательства Российской Федерации, к неофициальной – сборники нормативных актов по отраслям права, издаваемые в учебных целях, для юридического просвещения населения и т.п. На неофициальные инкорпоративные материалы нельзя ссылаться в процессе рассматривания юридических дел;

2) консолидация – форма систематизации путем объединения нормативных актов без изменения их содержания в единый акт, где каждый из актов теряет свое самостоятельное юридическое значение. В этом случае нормативные акты объединяются по признаку их относимости к одному виду деятельности (образование, здравоохранение, охрана природы и т.п.). Таким образом, консолидация является «компромиссной» систематизацией, сочетающей в себе черты инкорпорации и кодификации. Консолидация используется обычно как промежуточный этап, когда отсутствует возможность кодификации. В качестве наглядного примера в литературе упоминается Указ Президиума Верховного Совета СССР от 1 октября 1980 г. «О праздничных и памятных днях», объединивший 48 ранее действовавших актов по этому вопросу;

3) кодификация – форма систематизации путем объединения нормативных актов в единый, логически цельный акт с изменением их содержания. В процессе кодификации устраняются устаревший правовой материал, противоречия в нормах, создаются новые правила поведения, обеспечивается их согласованность, логичность. Поэтому кодификация – способ правотворчества, наиболее сложный и трудоемкий вид систематизации. Кодификация может быть всеобщей (когда переработке подвергается значительная часть законодательства), комплексной (когда кодифицируются комплексные отрасли права либо объединяются нормы различных отраслей права, регулирующие крупные однохарактерные отношения), отраслевой (когда перерабатываются нормы определенной отрасли законодательства) и специальной (когда перерабатываются нормы какого-либо правового института). Виды кодификационных актов: 1) основы (обеспечивают регулирование наиболее важных и принципиальных вопросов отрасли, подотрасли или института права (Конституцией РФ 1993 г. не предусмотрены)); 2) кодексы (обеспечивают детальное и по возможности всестороннее правовое регулирование соответствующей группы общественных отношений, например, ГК РФ, УК РФ и др.); 3) уставы (содержат нормы, регулирующие деятельность определенных ведомств, министерств, организаций в той или иной сфере управления, например, Устав железнодорожного транспорта); 4) положения (содержат нормы, определяющие порядок образования, структуру, задачи, функции и компетенцию определенной системы (или подсистемы) государственных органов, например, Положение о службе в органах внутренних дел РФ); 5) правила или регламенты (определяют порядок организации какого-либо рода деятельности, регламентируют вопросы правового статуса того или иного государственного органа, например, Правила внутреннего трудового распорядка филиала ИГУ в г. Братске).

Еще одним видом систематизации ряд авторов называют учет – сбор государственными органами, юридическими лицами нормативных актов, необходимых для их деятельности, и поддержание собранного нормативного материала в контрольном состоянии.

1. Тип правопонимания, сторонники которого под источниками права понимают силу, создающую право, прежде всего власть государства

1. Позитивистский

2. Непозитивистский

3. Философский

2. Тип правопонимания, сторонники которого считают, что источник права – это культура, которая выражается в общеобязательных правилах поведения

1. Позитивистский

2. Непозитивистский

3. Философский

3. Тип источников права, на основе которых создавались «варварские правды»

1. Обычаи

2. Судебная практика и судебные прецеденты

3. Административные прецеденты

4. Тип источников права, которые издаются исполнительными органами власти в пределах их компетенции

1. Обычаи

2. Судебная практика и судебные прецеденты

3. Административные прецеденты

5. Тип источников права, которые издаются исполнительными органами власти в пределах их компетенции

1. Договоры

2. Законы

3. Подзаконные нормативные акты

6. Тип источников права, которые иногда называют формулярным правом

1. Типовые договоры

2. Труды ученых – юристов

3. Общие принципы права

7. Тип нормативно правовых актов по объему и характеру действия, которые охватывают всю совокупность отношений определенного вида на данной территории

1. Акты общего действия

2. Акты ограниченного действия

3. Акты исполнительного действия

8. Тип нормативно – правовых актов по основным субъектам законодательства, к которым относятся акты судебной власти

1. Законы

2. Подзаконные акты

3. Юрисдикционные акты общего характера

9. Форма систематизации законодательства, которая представляет собой объединение в сборники или собрания нормативных актов в определенной последовательности без изменения их содержания

1. Кодификация

2. Инкорпорация

3. Консолидация

10. Вид инкорпорации, к которой относятся справочники по законодательству для представителей разных специальностей

1. Хронологическая

2. Систематическая

3. Неофициальная

Дата добавления: 2014-01-03