Способы исполнения обязательства

Удержание

Удержание – такой специфический способ исполнения обязательства, который применяется в силу того, что прямо предусмотрен законом. Если у кредитора по обязательству находится какое-то имущество, принадлежащее должнику, то кредитор может удерживать это имущество в случае неисполнения должником обязательства по оплате данного имущества или возмещению связанных с ним издержек. Напр., у хранителя находится вещь, переданная поклажедателем на хранение. Поклажедатель не уплачивает за хранение. Хранитель может удерживать вещь до тех пор, пока поклажедатель с ним не расплатится. Заявление об удержание – односторонняя сделка кредитора о том, что он осуществляет удержание. Важно подчеркнуть, что это право удержания сохраняется у кредитора даже несмотря на то, что право собственности на данное имущество приобретено другим лицом. Право собственности перешло от должника другому лицу. Напр., у хранителя на складе находится металл. Хранитель может удерживать вещь, если даже продавец продал товар покупателю. Закон позволяет выйти из ситуации таким образом: лицо, удерживающее вещь, может удовлетвориться из стоимости этой вещи в соответствии с правилами о залоге – продать вещь с торгов и вырученные от продажи денежные средства направить на удовлетворение своих требований.

Статья 359. Основания удержания

1.Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

2. Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом.

3. Правила настоящей статьи применяются, если договором не предусмотрено иное.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7814603 1970093959 585640327 77 2841326728 15 800695032статье 359. Основания удержания#S

1.Об удержании можно говорить в двух аспектах. Во-первых, как о субъективном праве, возникающем из указанных в #M12293 0 9027690 0 0 0 0 0 0 0 2302941045коммент. ст#S. обстоятельств. При их возникновении кредитор может воспользоваться своим правом на удержание. Во-вторых, удержание можно рассматривать как правомочие в отношении объекта удержания, появляющееся у кредитора, удерживающего вещь (некий аналог права залога - #M12293 1 9027690 1265885411 7814281 2516341941 4224782984 460730850 77 2384949398 460730850ст.341 ГК#S).

Право удержания реализуется путем совершения кредитором односторонней сделки. Специальных требований к форме этой сделки не установлено, а потому должны применяться общие правила о формах сделок (#M12293 2 9027690 1265885411 7617410 3685827596 649708430 77 2762541732 582010837 192532228ст.158#S-#M12293 3 9027690 1265885411 7617717 2762541732 4102411071 4294967294 2718463785 382232709 1230693905161 ГК#S). Нельзя не признать, что вопрос о форме действий кредитора урегулирован в законе недостаточно. Как определить сумму сделки: по цене обеспечиваемого обязательства или по стоимости объекта удержания, и какую стоимость принимать во внимание? Как, например, определить, с какого момента удержание предстает свершившимся фактом, особенно если кредитор совершает его путем конклюдентных действий? Представляется, что в любом случае факт удержания должен быть распознаваем для должника, поскольку удержание обременяет его имущество. В законе этот вопрос не урегулирован.

2.Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств возможно лишь в отношении вещей. Поскольку требования кредитора будут удовлетворяться подобно залоговым требованиям (#M12293 4 9027690 1265885411 7814908 1838313429 196576369 938 404342524 2131221896 3194148472ст.360 ГК#S), следует распространить на объект удержания те же ограничения, что и на предмет залога (см. #M12293 5 901932554 2086912445 6 3448018121 7813972 2729293752 460730850 77 4294958507коммент. к ст.336 ГК#S). "Удержание" денег в случае, когда встречное обязательство должника является денежным, носит характер зачета (#M12293 6 9027690 1265885411 7911934 2529714213 3601872296 3348354780 1137587638 869553421 3232264842ст.410 ГК#S), что имеет место, например, в отношениях по аренде (ч. 7 #M12293 7 9027703 0 0 0 0 0 0 0 3280224607п.1 ст.612 ГК#S). Если же нарушенное должником обязательство не денежное, следует говорить о приостановлении исполнения (#M12293 8 9027690 78 4294967262 413036973 1296283807 3165642197 2192206109 3846418320 1759574124п.2 ст.328 ГК#S). Денежные средства на счетах имеют обязательственно-правовую природу, поэтому банк не может их удерживать.

Нет запрета на удержание недвижимости. Право удержания недвижимой вещи подлежит государственной регистрации как ограничение вещного права на недвижимость (#M12293 9 9027690 1265885411 7616775 2032937647 1943490731 763387156 7616775 77 2384949398ст.131 ГК#S).

3.Субъектом права на удержание всегда является кредитор по нарушенному обязательству. Впрочем, нет запрета на осуществление удержания через представителя (#M12293 10 9027690 1265885411 7618346 2899253174 77 2762541724 1416422895 2723320276 3749303524ст.182 ГК#S).

4.Право удержания возникает у кредитора лишь в случае, если лицо, которому вещь должна быть передана, нарушит права кредитора. Однако основания удержания различны в зависимости от свойств обеспечиваемого обязательства. По общему правилу удержанием вещи могут обеспечиваться только требования, связанные с этой вещью (ч. 1 #M12293 11 9027690 78 2841326728 769747360 3621051236 2763147837 15 278730588 4233154222п.2 ст.359 ГК#S).()Но если стороны обязательства действуют как предприниматели, то удержанием могут обеспечиваться любые требования кредитора (ч. 2 #M12293 12 9027690 78 2841326728 769747360 3621051236 2763147837 15 278730588 4233154222п.2 ст.359 ГК#S). Поскольку закон не делает специальной оговорки, следует исходить из того, что в данном случае удержание будет законно независимо от того, на основании какого обязательства вещь попала к кредитору. Так, для обеспечения уплаты арендных платежей арендодатель имеет право удерживать вещь арендатора, попавшую к нему на основании какого-либо иного договора, например договора хранения. Возможность удержания в связи с нарушением отдельных обязательств предусмотрена рядом специальных норм (#M12293 13 9027703 0 0 0 0 0 0 0 2604801757ст.712#S, #M12293 14 9027703 0 0 0 0 0 0 0 715985850790#S, #M12293 15 9027703 0 0 0 0 0 0 0 1348345234972#S, #M12293 16 9027703 0 0 0 0 0 0 0 3145345706996 ГК#S). В любом случае поступление вещи во владение кредитора должно быть основательным. Если же он захватил вещь для обеспечения своих интересов (пусть и законных), то удержание этой вещи будет незаконным.

5.Право удержания принадлежит кредитору в силу факта обладания вещью. Отсюда следует, что это право не прекращается, если не владеющий вещью должник, ее собственник, продаст вещь третьему лицу (#M12293 17 9027690 78 2841326728 769747360 3621051236 2763147837 15 278730588 4233154222п.2 ст.359 ГК#S).

6.Право удерживать вещь прекращается, как и любое акцессорное обязательство, исполнением обеспечиваемого обязательства или прекращением его по иным основаниям (#M12293 18 9027690 77 2841326728 15 800695032 3504618021 4233154222 194440711 1821252879ч.1 п.1 ст.359 ГК#S; см. также #M12293 19 901932554 2086912445 6 3448018121 7813661 503112089 1039014783 3859609951 2487232334коммент. к ст.329 ГК#S).

7.При соблюдении описанных в #M12293 20 9027690 1265885411 7814603 1970093959 585640327 77 2841326728 15 800695032коммент. ст#S. условий право удержания возникает у кредитора в силу закона, и нет нужды предусматривать его в договоре. Однако изложенные правила диспозитивны, а значит, стороны могут договориться о том, что удержание может осуществляться на иных условиях. Продлить срок существования права удержания за пределы существования обеспечиваемого им обязательства нельзя в силу акцессорной природы удержания.

Статья 360. Удовлетворение требований за счет удерживаемого имущества

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7814908 1838313429 196576369 938 404342524 2131221896 3194148472статье 360. Удовлетворение требований за счет удерживаемого имущества#S

1.Принадлежащее кредитору требование удовлетворяется так же, как и право залогодержателя, т.е. из стоимости вещи путем обращения взыскания и реализации ее в установленном для предмета залога порядке. При этом речь идет отнюдь не о том, что право удержания преобразуется в право залога. Законодатель лишь использует специальный прием юридической техники, а именно формулирует отсылочную норму.

2.При реализации права удержания применяются, в частности, #M12293 0 9027690 1265885411 7813973 2715428749 2935570536 196576365 3336517782 124727081 2827ст.337#S, #M12293 1 9027690 1265885411 7814288 1970093959 1865090751 3495967591 2822 630937665 3194148486348#S-#M12293 2 9027690 1265885411 7814594 600979803 545930576 3194148472 77 600979803 2314217664350 ГК#S.

Поручительство

Поручительство – следующий способ обеспечения исполнения обязательства. Это классическое личное обеспечение. Обеспечение предоставляется 3-им лицом, которое наряду с должником берет на себя ответственность за исполнение должником обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК).

Основание возникновения: договор, который заключается между поручителем и кредитором. Должник не участвует. Договор должен быть в письменной форме, под страхом его недействительности. По общему правилу, поручитель несет солидарную с должником ответственность за исполнение обязательств. Если в договоре ничего не написано, а обязательство нарушено, кредитор может по своему выбору предъявить требование об исполнении обязательства. Это диспозитивная норма, которую можно изменить. По общему правилу, поручитель отвечает полностью за обязательство, но поручитель может отвечать и только в определенной части – это можно предусмотреть в договоре. Если кредитор предъявляет требование к поручителю, поручитель может выдвигать все возражения, которые имеются у основного должника. Напр., договор строительного подряда обеспечен поручительством. Заказчик предъявляет требования к поручителю потому, что подрядчик нарушил сроки. Но подрядчик нарушил сроки, т. к. заказчик вовремя не выплатил аванс. Поэтому и поручитель может отказаться, т. к. заказчик не прав.

Если поручитель исполняет обязательство по требованию кредитора, возникает специфическое последствие. По общему правилу, обязательство должно прекратиться. Но в данном случае, обязательство не прекращается, а происходит переход прав кредитора от кредитора к поручителю. Т. е. поручитель сам становится кредитором по отношению к должнику. При этом сохраняются все правообеспечивающие права требования (право залога). Т. к. это не регресс, а перемена лиц в обязательстве, то продолжает течь срок исковой давности. И т. д.

Основания для прекращения поручительства:

1. поручительство прекращается с исполнением обязательства, обеспеченного поручительством;

2. поручительство прекращается в связи с изменением данного обязательства, которое влечет для поручителя неблагоприятные последствия, если поручитель не дал своего согласия отвечать за исполнение такого обязательства. Напр., договор займа обеспечен поручительством и кредитор с должником договариваются о том, что увеличивается срок действия договора займа (напр., с 1 мес. на 6 мес., но с увеличенными процентами). Происходит изменение обязательства, которое имеет неблагоприятные последствия. Если поручитель на это не согласен, то поручительство прекращается.

3. поручительство прекращается в случае перевода на другое лицо, если поручитель не даст согласия отвечать за нового должника. Т. к. изменяются риски поручителя, то поручитель может отказаться.

4. поручительство прекращается, если кредитор откажется принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем. Эта норма направлена против злоупотреблений со стороны кредитора.

5. поручительство прекращается с истечением срока. Точнее, не предъявление кредитором требования к поручителю в течение определенного срока. Варианты: 1. если срок исполнения обязательства, обеспеченного поручительством, определен, то поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение года после наступления срока исполнения обязательства. 2. Если срок исполнения обязательства не определен или определен моментом востребования, то поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска в течение 2 лет с момента заключения договора поручительства.

Статья 361. Договор поручительства

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7814909 1328294600 133064104 7814909 4294960712 2235156831 133064104статье 361. Договор поручительства#S

1.#M12293 0 9027690 1265885411 7814909 1328294600 133064104 7814909 4294960712 2235156831 133064104Коммент. ст#S. содержит определение договора поручительства. В силу этого договора возникает правоотношение (обязательство) между поручителем и кредитором другого лица. Такое обязательство и является собственно поручительством. Поручительство может возникнуть не только на основании договора, но и в силу обстоятельств, указанных в законе (см., например, #M12293 1 9027703 0 0 0 0 0 0 0 2765897186ст.532 ГК#S).

Поручительство определенным образом связано с правоотношением между кредитором и должником (основным обязательством) и правоотношением между поручителем и должником, которое возникает либо в силу договора между ними, либо в силу закона на основании факта исполнения поручителем обязательства вместо неисправного должника (#M12293 2 9027690 1265885411 7814913 2384949384 1178092261 817460532 3601872310 77 4294967270ст.365 ГК#S).

2.Сторонами в договоре поручительства являются поручитель и кредитор по основному договору, которыми могут выступать любые лица.

Исполнение поручительств, выдаваемых бюджетными организациями, влечет расходование бюджетных средств и возможно только с соблюдением порядка, установленного #M12291 901714433БК#S. Требования бюджетного законодательства должны соблюдаться и при выдаче государственных и муниципальных гарантий. Указанные гарантии являются разновидностью поручительств, о чем свидетельствует указание на субсидиарную ответственность гаранта (#M12293 3 901714433 1265885411 7616151 2032946099 4 1420600299 3614029836 77 2032942021ст.115 БК#S) (ср. с ответственностью гаранта по банковской гарантии: см. #M12293 4 901932554 83 4294958507 4096 7814916 1600796692 1877730 2641225226 1967497932п.7 коммент. к ст.368 ГК#S и #M12293 5 901932554 2086912445 6 3448018121 7815231 2556673907 196576391 1967497932 6коммент. к ст.379 ГК#S).

3.Применительно к обязательству поручителя законодатель использует выражение "отвечать за исполнение". Такая формулировка - лишь дань традиции словоупотребления и не имеет непосредственного отношения к нормам об ответственности за нарушение обязательств. Толкование #M12293 6 9027690 0 0 0 0 0 0 0 3622312509коммент. ст#S. во взаимосвязи со #M12293 7 9027690 1265885411 7814911 2640336664 1178092261 77 4292900552 3713336648 396586ст.363#S и #M12293 8 9027690 1265885411 7814913 2384949384 1178092261 817460532 3601872310 77 4294967270365 ГК#S приводит к выводу о том, что поручитель обязан именно исполнить обязательство должника. Обычно поручительства выдаются в обеспечение исполнения денежных обязательств, но поручиться можно за исполнение любой обязанности, если она не связана неразрывно с личностью должника (например, за поставку семян - см. #M12291 901820591постановление Президиума ВАС от 27 апреля 2002 года N 7278/01#S // Вестник ВАС. 2002. N 9).

4.Поручительство может быть выдано как за существующее, так и за будущее обязательство. Например, поручительства часто выдаются в обеспечение кредитных договоров, которые будут заключены в будущем. Договор поручительства в этом случае вступает в силу как обычно с момента его подписания сторонами (#M12293 9 9027690 1265885411 7912253 2112402689 2235156812 77 1328294600 3111587680 4294967294ст.425 ГК#S).

5.Единственное существенное условие договора поручительства - указание на обеспечиваемое обязательство. Остальные условия - обычные или случайные. В частности, если договор содержит лишь ссылку на основное обязательство, объем ответственности поручителя будет определяться по правилам #M12293 10 9027690 78 2064188130 3135280128 3885810882 3322099564 4294967294 1383492 629п.2 ст.363 ГК#S.

6.В договоре поручительства, выданном за будущее обязательство, объем ответственности поручителя должен быть определен конкретно. В частности, ссылка на кредитный договор, который будет заключен в будущем, возможна при условии определения в договоре поручительства суммы, в пределах которой поручитель несет ответственность (см. #M12291 9019624постановление Президиума ВАС от 30 ноября 1995 года N 7045/95#S // Вестник ВАС. 1996. N 3; #M12291 9052655постановление Президиума ВАС от 30 сентября 1997 года N 2515/97#S // Вестник ВАС. 1998. N 1). Ручательство "за все кредиты, которые будут выданы заемщику в текущем году" не порождает правовых последствий в силу неопределенности ответственности поручителя.

О полном и частичном поручительстве см. #M12293 11 901932554 2086912445 6 3448018121 7814911 2640336664 1178092261 77 4294958507коммент. к ст.363 ГК#S.

Нормы о поручительстве содержатся в ряде нормативных актов иной отраслевой принадлежности (см. #M12293 12 901714433 1265885411 7616151 2032946099 4 1420600299 3614029836 77 2032942021ст.115 БК#S, #M12293 13 901863313 1265885411 7814280 503112089 1039014783 2140077019 1052512451 3280693583 7814280ст.340#S и #M12293 14 901863313 1265885411 7814286 3736757686 7814286 3736757686 2142949437 4294967294 658433188346 Таможенного кодекса#S, #M12293 15 901714421 1265885411 26140 503112089 1039014783 3859609951 90480964 3464 2140076997ст.72#S и #M12293 16 901714421 1265885411 26142 3736757686 77 4294967262 413036973 3557893663 161817972274 НК#S и др.). В указанных случаях поручительство не перестает быть гражданско-правовым отношением и подчиняется нормам #M12291 9027690ГК#S.

Статья 362. Форма договора поручительства

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7814910 3685827596 2235156812 133064104 1328294600 133064104 2939343171статье 362. Форма договора поручительства#S

1.Для договора поручительства письменная форма имеет конститутивное значение: ее несоблюдение влечет недействительность договора (#M12293 0 9027690 1265885411 7617718 756469627 2510494703 2718463785 382232709 1230693927 649707172ст.162#S, #M12293 1 9027690 1265885411 7617724 272916088 649707172 2827 3451372019 429774865 396586168 ГК#S).

2.Практика выработала ряд специфических способов заключения договора поручительства. В частности, письменная форма договора считается соблюденной в следующих случаях: а) поручитель проставляет на основном договоре отметку, свидетельствующую о ручательстве за исполнение должником договора (см. #M12291 9035654постановление Президиума ВАС от 8 октября 1996 года N 2296/96#S); б) на договоре о выдаче поручительства, заключенном между поручителем и должником, кредитором проставлена отметка, свидетельствующая о принятии поручительства (см. #M12293 2 58811579 77 141126456 10 2420966828 133064104 4099777343 3322099564 2822п.1 Письма ВАС N 28#S). В любом случае договор поручительства может считаться заключенным, если согласие кредитора и поручителя на вступление в правоотношение по поводу поручительства недвусмысленно выражено, хотя бы и в различных документах.

Статья 363. Ответственность поручителя

1.При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

3. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7814911 2640336664 1178092261 77 4292900552 3713336648 396586статье 363. Ответственность поручителя#S

1.Из #M12293 0 9027690 1265885411 7814911 2640336664 1178092261 77 4292900552 3713336648 396586коммент. ст#S. следует, что право кредитора предъявить поручителю требование возникает не ранее чем должник нарушит основное обязательство. Если поручитель исполнит обязанность должника вместо него, но в установленный основным обязательством срок, платеж следует квалифицировать как исполнение, произведенное третьим лицом в порядке #M12293 1 9027690 1265885411 7813341 450738501 3601872296 3655589520 3749303524 77 450738501ст.313 ГК#S.

2.Солидарная ответственность поручителя, установленная #M12291 9027690ГК#S в качестве общего правила, означает, что кредитор, руководствуясь исключительно своей выгодой, имеет право выбрать, к кому он предъявит требование: к поручителю, должнику или к ним обоим (см. #M12293 2 9027690 77 4292900552 2001545901 90480964 2232607050 308839560 2477786957 2777310308п.1 ст.323 ГК#S). В последнем случае суд обязан вынести решение о взыскании долга солидарно с поручителя и должника независимо от наличия или отсутствия у последнего денежных средств (#M12293 3 58811579 24255 507205445 3322099564 125120204 6 1178092260 4 513205091п.11 Письма ВАС N 28#S). Вопрос о том, с кого фактически будет взыскан долг, решается в исполнительном производстве.

3.Субсидиарная ответственность поручителя применяется в случаях, прямо предусмотренных договором поручительства или законом. Законом субсидиарная ответственность поручителя предусмотрена, в частности, при выдаче государственных и муниципальных гарантий (#M12293 4 901714433 1265885411 7616151 2032946099 4 1420600299 3614029836 77 2032942021ст.115 БК#S). Вопрос о субсидиарной ответственности поручителя решается по правилам #M12293 5 9027690 1265885411 7815859 94453399 656955160 77 4294957258 3223344991 196576369ст.399 ГК#S (см. #M12293 6 901932554 2086912445 6 3448018121 7815859 94453399 656955160 77 4294967262коммент. к этой ст#S.). При выдаче кредитов банки часто закрепляют за собой право на безакцептное или бесспорное (эти выражения употребляются в законодательстве бессистемно и на практике рассматриваются как синонимы) списание задолженности по кредиту со счета заемщика. Наличие такого условия не лишает банк права на предъявление требования к поручителю, несущему субсидиарную ответственность (#M12293 7 9027690 78 2841326728 2827 2477786957 2777310308 2529587183 2960239748 196576391п.2 ст.399 ГК#S), в том случае, если на счете заемщика отсутствуют денежные средства (#M12293 8 58811579 84 3336517782 4224782998 2822 4078136745 3495967565 3820609998 13п.8 Письма ВАС N 28#S). Тот же принцип применяется при наличии у кредитора права на бесспорное списание долга на основании исполнительного документа: при отсутствии денежных средств у должника требование может быть предъявлено поручителю (#M12293 9 58811579 83 3336517782 1303333685 403947808 10 3495967568 3451372973 403950332п.7 Письма ВАС N 28#S).

4.Обычным условием договора поручительства является ответственность поручителя в том же объеме, в каком ее несет сам должник. Это условие действует, если в договоре указано, что поручитель отвечает в полном объеме, либо договор не содержит на этот счет никаких указаний.

При наличии специальной оговорки поручительство расценивается как данное за часть обязанности должника. Условие о частичной ответственности может быть сформулировано одним из двух способов. Во-первых, поручитель может ограничить свою обязанность по договору определенной суммой. Во-вторых, может ручаться за совершение платежей определенного вида, например за уплату только основного долга либо процентов и т.д.

5.По смыслу #M12293 10 9027690 1265885411 7814911 2640336664 1178092261 77 4292900552 3713336648 396586коммент. ст#S. поручитель по общему правилу не несет самостоятельной ответственности за нарушение договора поручительства. Поручитель хотя и является должником кредитора, но в этом качестве, по сути, заменяет основного должника. А потому при исполнении обязанности из договора поручительства ему придется уплатить и основной долг, и неустойку (проценты за пользование чужими денежными средствами) при просрочке уплаты этого долга и т.д. (#M12293 11 9027690 78 2064188130 3135280128 3885810882 3322099564 4294967294 1383492 629п.2 ст.363 ГК#S). Однако, поскольку норма диспозитивна, в договор поручительства может быть включено условие о самостоятельной ответственности поручителя (см. #M12293 12 58811579 24256 2064188130 2827 3791476749 2960239748 3601872296 3885810882 3322099564п.12 Письма ВАС N 28#S).

6.#M12293 13 9027690 79 3521388728 486690468 4005042985 133064118 3135287978 3885810882 3322099564Пункт 3 коммент. ст#S. посвящен договору поручительства, в котором на стороне поручителя возникает множественность лиц. Речь идет о частном случае правила #M12293 14 9027690 77 2887637399 90480984 656955160 396586 2001545897 196576365 2236670536п.1 ст.322 ГК#S. Сопоручителей следует отличать от поручителей, каждый из которых отвечает по своему обязательству. Это могут быть поручители, самостоятельно давшие поручительство за должника, или поручители, один из которых поручился перед кредитором за исполнение договора поручительства другим поручителем.

Статья 364. Право поручителя на возражения против требования кредитора

Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7814912 2384949398 1178092261 2822 1963841935 4166937870 196576391статье 364. Право поручителя на возражения против требования кредитора#S

1.Правило #M12293 0 9027690 1265885411 7814912 2384949398 1178092261 2822 1963841935 4166937870 196576391коммент. ст#S. объясняется тем, что поручитель "замещает" неисправного должника в конкретном обязательстве. Поэтому ему предоставлено право использовать связанные с этим обязательством возражения. Например, ссылаться на то, что основное обязательство прекратилось по какому-либо основанию, что кредитор не выполнил встречную обязанность по основному договору (#M12293 1 9027690 1265885411 7813660 230382097 3859609925 2487232334 77 230386186 2322737997ст.328 ГК#S) и т.д.

2.Особым образом должен решаться вопрос о правах поручителя при наличии у должника требований, способных к зачету против требований кредитора по основному обязательству. Поручитель не может осуществить зачет этих требований, так как у него нет прав на распоряжение чужим имуществом. Но ему должно быть предоставлено право воздерживаться от исполнения, если кредитор может зачесть требование против должника. Для поручителя, отвечающего субсидиарно, это право прямо предусмотрено #M12293 2 9027690 78 2841326728 2827 2477786957 2777310308 2529587183 2960239748 196576391п.2 ст.399 ГК#S. В отношении "солидарного" поручителя вопрос должен решаться по аналогии, поскольку такой подход соответствует смыслу #M12293 3 9027690 1265885411 7814912 2384949398 1178092261 2822 1963841935 4166937870 196576391ст.364#S.

3.Последнее предложение #M12293 4 9027690 0 0 0 0 0 0 0 1055274765коммент. ст#S. свидетельствует о том, что права поручителя связаны с основным обязательством как таковым, а не с поведением должника. Поэтому можно утверждать, что права поручителя на возражения сохраняются в любом случае: не только если должник от них отказался или признал свой долг, но даже и тогда, когда он запретил поручителю их использовать.

4.#M12291 9027690ГК#S формулирует норму о праве поручителя на возражения как диспозитивную. Следовательно, возражения поручителя против требований кредитора могут отличаться от тех, что дозволены должнику. Во-первых, это могут быть дополнительные возражения. Чаще всего они основываются на отношениях между кредитором и поручителем (например, поручитель в силу договора не обязан выполнять требование кредитора до исполнения последним обязанности перед поручителем по иному договору). Во-вторых, может быть предусмотрен запрет на определенные возражения. Очевидно, однако, что нельзя запретить ссылки на недействительность договора или на то, что он уже исполнен основным должником, поскольку в этом случае сам договор поручительства утрачивает силу (#M12293 5 9027690 79 272916088 1740638848 3601872296 1909525836 1199857272 3170413788 98292п.3 ст.329#S и #M12293 6 9027690 77 3736757686 869553421 13 2477452650 3589687056 1264 3601872296п.1 ст.367 ГК#S).

Статья 365. Права поручителя, исполнившего обязательство

1.К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

2. По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

3. Правила, установленные настоящей статьей, применяются, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7814913 2384949384 1178092261 817460532 3601872310 77 4294967270статье 365. Права поручителя, исполнившего обязательство#S

1.#M12293 0 9027690 77 4294967270 1178092260 817463363 3601872310 3125469932 4224782984 2486341324Пункт 1 ст.365#S содержит два правила, касающихся прав поручителя, исполнившего обязательство за должника: о переходе к поручителю прав кредитора и о мерах ответственности, которые поручитель может применить к должнику. Буквальное толкование коммент. правила о приобретении поручителем права кредитора по основному обязательству во взаимосвязи с абз.4 #M12293 1 9027690 1265885411 7815543 3448784112 341732478 2486341324 6 1650751119 217114059ст.387 ГК#S приводит к выводу о том, что исполнивший свою обязанность поручитель становится правопреемником кредитора (см. #M12293 2 901932554 2086912445 6 3448018121 7815543 3448784112 341732478 2486341324 6коммент. к ст.387 ГК#S).

Однако высшие судебные инстанции исходят из иного: после удовлетворения поручителем требования кредитора основное обязательство считается полностью или частично исполненным, а потому поручитель получает в отношении должника не требование из основного обязательства (ведь последнее к этому моменту прекращено исполнением), а самостоятельное требование, размер которого определяется размером исполненного по договору поручительства (#M12293 3 58831636 24262 4294967262 658433188 13 1843523556 77 3448018124 7814913п.18 постановления Пленумов ВС и ВАС N 13/14#S). Нетрудно заметить, что вместо официального толкования в Постановлении Пленумов сформулировано новое положение. Оно в большей степени, чем #M12293 4 9027690 0 0 0 0 0 0 0 3928960053коммент. ст#S., соответствует логике отношений между кредитором и поручителем, но это правило следует ввести в действие путем внесения в #M12291 9027690ГК#S соответствующих изменений.

2.Практические последствия, к которым приводит толкование, данное высшими судебными инстанциями в п.18 указанного выше постановления, таковы: 1) поскольку основное обязательство прекращается, то прекращается начисление любых процентов (например, за пользование кредитом) и неустоек по этому обязательству; 2) срок исковой давности по требованию поручителя к должнику течет вновь (с момента удовлетворения поручителем требования кредитора, а если в договоре поручителя с должником указано, когда поручитель может предъявить обратное требование к должнику, то с этого момента); 3) требование поручителя к должнику как вновь возникшее представляет собой качественно однородное целое, а потому поручитель может требовать от должника, в частности, уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (#M12293 5 9027690 1265885411 7815855 2640336664 938 3713336645 893469728 3601872296 77ст.395 ГК#S) на всю сумму, переданную кредитору по договору поручительства, независимо от того, включала ли она проценты и неустойки, начисленные на сумму долга по основному обязательству (о начислении процентов см. #M12293 6 901932554 2086912445 6 3448018121 7815855 2640336664 938 3713336645 893469728коммент. к ст.395 ГК#S).

3.Из #M12293 7 9027690 77 4294967270 1178092260 817463363 3601872310 3125469932 4224782984 2486341324п.1 коммент. ст#S. следует, что права кредитора как залогодержателя переходят к поручителю. В данном случае поручитель становится залогодержателем в силу закона (#M12293 8 9027690 1265885411 7815543 3448784112 341732478 2486341324 6 1650751119 217114059ст.387 ГК#S). Если поручитель исполнил обязательство частично, то и права из залога перейдут к нему лишь в соответствующей части. В силу своей исключительности эта норма не может толковаться расширительно и применяться в отношении иных, кроме залога, обеспечительных прав.

4.В силу #M12293 9 9027690 78 4294960712 3859609928 553774342 3601872296 308839560 1882494421 3468404156п.2 ст.365#S иные права, обеспечивавшие основное требование, не переходят к поручителю, но должны быть ему переданы кредитором. Следует признать, что в последнем случае речь идет о передаче прав по сделке.()Поскольку для обоснования требований к должнику и лицам, предоставившим обеспечение за должника, поручитель нуждается в доказательствах, закон обязывает кредитора вручить поручителю соответствующие документы.

5.Все положения #M12293 10 9027690 1265885411 7814913 2384949384 1178092261 817460532 3601872310 77 4294967270коммент. ст#S. могут быть изменены, но не договором поручительства, а договором между поручителем и должником. Указанные правила также не применяются, если иное установлено законом или иными правовыми актами. В частности, #M12293 11 9027690 78 4294960712 3859609928 553774342 3601872296 308839560 1882494421 3468404156п.2 ст.365#S не применяется в отношении банковской гарантии, поскольку в #M12293 12 9027690 1265885411 7815224 2501561800 341732478 3464 4070380361 3614029836 3266269711ст.372 ГК#S установлено, что право требования к гаранту по общему правилу не может быть передано другому лицу. Применение #M12293 13 9027690 78 4294960712 3859609928 553774342 3601872296 308839560 1882494421 3468404156п.2 коммент. ст#S. исключается, если это вытекает из отношений между должником и поручителем.

Статья 366. Извещение поручителя об исполнении обязательства должником

Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7814914 2285216837 1178092261 3137 3859609928 3601872296 2232607060статье 366. Извещение поручителя об исполнении обязательства должником#S

1.#M12293 0 9027690 1265885411 7814914 2285216837 1178092261 3137 3859609928 3601872296 2232607060Коммент. ст#S. устанавливает правила на случай двойного исполнения кредитору. Кредитор обязан вернуть поручителю (должнику) только неосновательно полученное (#M12293 1 9027703 0 0 0 0 0 0 0 345125267ст.1102 ГК#S). Убытки, возникшие у поручителя в описываемой ситуации (например, в связи с отвлечением денежных средств), лягут на должника, поскольку он обязан позаботиться об извещении поручителя. Убытки же самого должника по той же причине останутся в его хозяйственной сфере.

2.Теоретически возможно, что поручитель, не обладая какой-либо информацией о намерениях должника, исполнит обязанность одновременно с ним. В этом случае вопрос об убытках должен решаться с учетом того, нарушил ли кто-либо их них свои обязанности, а так же разумно ли и добросовестно вели себя стороны (ср. с #M12293 2 9027690 79 3336517782 3831541554 2827 4294678737 3598594368 2367503711 10п.3 ст.382 ГК#S).

3.О понятии регрессного требования см. #M12293 3 901932554 2086912445 6 3448018121 7815538 1970093959 4 3665988674 2348932700коммент. к ст.382#S, #M12293 4 9027703 0 0 0 0 0 0 0 5996643641081 ГК#S.

Статья 367. Прекращение поручительства

1.Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.

2. Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

3. Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.

4. Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7814915 2529714213 133064104 77 3736757686 869553421 13статье 367. Прекращение поручительства#S

1.Прекращение основного обязательства влечет прекращение договора поручительства независимо от того, на каком основании прекратилось основное обязательство должника: путем исполнения, новацией, предоставлением отступного и т.д.

2.В силу #M12293 0 9027690 1265885411 7814915 2529714213 133064104 77 3736757686 869553421 13коммент. ст#S. изменение основного обязательства без согласия поручителя прекращает договор поручительства, если такое изменение вызвало для поручителя неблагоприятные последствия. Следует исходить из презумпции, что любое изменение основного обязательства, на которое поручитель не дает согласия, неблагоприятно для него. Ведь ручаясь за конкретное обязательство, поручитель оценивал риск его неисполнения, а при изменении этого обязательства меняется и риск. Заинтересованное лицо может опровергать указанную презумпцию. #M12293 1 9027690 0 0 0 0 0 0 0 1422532086Коммент. ст#S. чаще всего применяется при продлении срока кредитного договора без согласия поручителя. Суды исходят из того, что в этом случае размер ответственности поручителя увеличивается, в частности, за счет начисления на сумму кредита дополнительных процентов (#M12293 2 9027703 0 0 0 0 0 0 0 1076894800ст.809 ГК#S), либо в связи с изменением валютных курсов и т.п. (см., напр., #M12291 9039788постановление Президиума ВАС от 11 декабря 1996 года N 1832/96#S (Вестник ВАС. 1997. N 5); #M12291 58829050от 9 июня 1998 года N 1225/98#S (Вестник ВАС. 1998. N 9); см. также #M12293 3 58811579 82 4294967262 413036973 3557893663 1740638848 3601872296 807802028 3187760709п.6 Письма ВАС N 28#S).

Важно подчеркнуть, что увеличение ответственности поручителя - лишь один, хотя и типичный, пример неблагоприятных последствий. Указание на него в #M12293 4 9027690 0 0 0 0 0 0 0 1422532086коммент. ст#S. не означает, что уменьшение ответственности поручителя не может прекратить его обязательство. Встречающиеся в судебной практике выводы о том, что уменьшение ответственности поручителя не может влечь последствия, предусмотренные #M12293 5 9027690 0 0 0 0 0 0 0 1422532086п.1 коммент. ст#S. (см. #M12291 9052655постановление Президиума ВАС от 30 сентября 1997 года N 2515/97#S // Вестник ВАС. 1998. N 1), следует рассматривать не как общее правило, а как результат оценки судом конкретных обстоятельств. Если в результате изменения основного обязательства объем ответственности поручителя уменьшился, а риск неисполнения основного обязательства увеличился, изменение основного обязательства неблагоприятно для поручителя.

3.Перевод долга по основному обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника, прекращает поручительство, поскольку для поручителя имеет значение личность должника. Договором может быть предусмотрено согласие поручителя отвечать за любого нового должника (см. #M12293 6 58811579 0 0 0 0 0 0 0 0п.9 Письма ВАС N 28#S).

4.Отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем, прекращает поручительство. Это правило указывает на то, что при просрочке должника по обязательству, обеспеченному поручительством, #M12293 7 9027690 1265885411 7911626 592168948 2486341324 77 2841326728 2638302765 2117846032ст.406 ГК#S не применяется. Надлежащим следует признать исполнение, предложенное как должником, так и поручителем, независимо от того, с кого из них кредитор намерился взыскивать долг. #M12293 8 9027690 0 0 0 0 0 0 0 1422532086Коммент. ст#S. не свидетельствует о принуждении кредитора к осуществлению его прав (это противоречило бы принципу, сформулированному в #M12293 9 9027690 77 1969986203 4 3467636921 217114040 3464 2960242579 147293806п.1 ст.9 ГК#S). "Разборчивый" кредитор всего лишь лишается обеспечения.

5.Из #M12293 10 9027690 80 3736757686 869553421 3464 1354872616 4145558896 4294967294 2235156817п.4 ст.367#S следует, что поручительство является срочным обязательством. Независимо от того, установлен этот срок договором или законом, его истечение прекращает субъективное право кредитора. Это означает, что срок поручительства относится к пресекательным срокам. Главное свойство таких сроков помимо того, что их истечение в отличие от сроков исковой давности прекращает субъективное право, состоит в том, что они не могут быть приостановлены, прерваны и восстановлены. Для того чтобы воспользоваться своим правом, кредитор должен до истечения срока предъявить иск в установленном порядке (#M12293 11 901821334 1265885411 7616467 658486697 3013262728 1145145183 4 278896085 2440337608ст.127 АПК#S, #M12293 12 901832805 1265885411 7616777 658486697 3013262728 1145145183 445735347 4294967294 3268004517ст.133 ГПК#S) - см. #M12291 58811579п.5 Письма ВАС N 28#S.()Условие о сроке поручительства является обычным условием договора. При отсутствии соглашения о сроке поручительства применяется правило #M12293 13 9027690 0 0 0 0 0 0 0 1422532086коммент. ст#S.

6.Общие нормы о прекращении обязательств (#M12293 14 9027690 1540216064 24574 2529714213 2487232334 1265885411 7911627 1970093959 3468484671гл.26 ГК#S) применяются к поручительству, поскольку их действие не отменено специальными нормами, содержащимися в #M12293 15 9027690 1265885411 7814915 2529714213 133064104 77 3736757686 869553421 13коммент. ст#S.

Банковская гарантия

Банковская гарантия. Личное обеспечение. Специфичное исполнение обязательства. Довольно молодой способ, появилось в XX веке. Банковская гарантия – ст. 368 ГК.

Статья 368. Понятие банковской гарантии

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7814916 2278745513 4070380361 3614029836 7814916 4294967262 402865469статье 368. Понятие банковской гарантии#S

1. #M12291 9027690ГК#S впервые ввел банковскую гарантию в наше законодательство. Термин "банковская гарантия" не соответствует субъектному составу гарантии (ее может выдать не только банк, но и небанковская кредитная организация, и страховая организация), однако в мировой практике он является обычным для обозначения обеспечений данного вида. Термин гарантия использовался в #M12293 0 9021864 1265885411 7714742 1851549731 1305767122 3448010903 7714431 7714433 7714435ст.210 ГК 1964 года#S для описания поручительства особого вида, а в #M12291 9004020ст.68 Основ гражданского законодательства#S в качестве синонима термина "поручительство" (см. #M12293 1 9007910 77 4294967262 2369208721 844598823 2796221418 405474160 3800844116 2391387672п.1 Письма ВАС от 20 мая 1993 года N С-13/ОП-167 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике"#S // Вестник ВАС. 1993. N 6). Банковские гарантии в исключительных случаях могли использоваться российскими организациями при международных расчетах (#M12293 2 9009836 7716635 2858396943 3464 1521218698 552150918 2401440383 4 1154227437п.279#S, #M12293 3 9009836 0 0 0 0 0 0 0 1003689596344#S, #M12293 4 9009836 7814599 4292900552 3559810888 28129716 4294966678 1659772408 3704864250 1145145183355 Инструкции Внешторгбанка СССР от 25 декабря 1985 года N 1 "О порядке совершения банковских операций по международным расчетам"#S. Текст инструкции официально опубликован не был).

2. В зарубежной практике банковская гарантия (иначе называемая гарантией по требованию - "demand guarantee", безусловной - "unconditional", независимой - "independent", или абстрактной гарантией - "abstract guarantee") появилась после Второй мировой войны. В настоящее время законодательство многих стран содержит нормы о банковской гарантии. Опыт использования этого вида обеспечения в международной практике обобщен Международной торговой палатой (см. #M12291 1900238Унифицированные правила для гарантий по требованию#S). Поскольку при работе над #M12291 9027690ГК#S этот документ являлся основным источником информации о банковской гарантии, его следует использовать при уяснении смысла норм § #M12293 5 9027690 82 661504563 3614029859 1265885411 7814916 2278745513 4070380361 36140298366 гл.23 ГК#S.

3. Толкование #M12293 6 9027690 1265885411 7814916 2278745513 4070380361 3614029836 7814916 4294967262 402865469коммент. ст#S. во взаимосвязи со #M12293 7 9027690 1265885411 7814917 100244325 4070380361 934001423 3601872296 912362874 77ст.369#S, #M12293 8 9027690 1265885411 7815224 2501561800 341732478 3464 4070380361 3614029836 3266269711372#S, #M12293 9 9027690 1265885411 7815230 2529714213 4070380361 3614029836 77 1137587638 1967497932378#S и др. #M12291 9027690ГК#S приводит к выводу о том, что банковская гарантия - это правоотношение, а точнее - денежное обязательство между гарантом и бенефициаром, в силу которого гарант обязан уплатить обусловленную сумму при получении требования от бенефициара, а бенефициар, соответственно, имеет право требовать уплаты этой суммы. Такое толкование соответствует сложившемуся в мировой практике пониманию банковской гарантии. Иное толкование #M12293 10 9027690 1265885411 7814916 2278745513 4070380361 3614029836 7814916 4294967262 402865469ст.368#S будет противоречить содержанию остальных норм, посвященных банковской гарантии. Банковской гарантией, в зависимости от контекста, может называться и документ, содержащий текст гарантии.

4. Из #M12293 11 9027690 1265885411 7814917 100244325 4070380361 934001423 3601872296 912362874 77ст.369#S следует, что обязательство гаранта всегда должно быть облечено в письменную форму. Несоблюдение формы банковской гарантии не влечет ее недействительности, поскольку прямое указание на это в законе отсутствует (#M12293 12 9027690 1265885411 7617718 756469627 2510494703 2718463785 382232709 1230693927 649707172ст.162 ГК#S). Поэтому нет препятствий для признания обязательства гаранта действительным при наличии лишь письменных доказательств выдачи гарантии, например копии текста гарантии, полученной бенефициаром по факсу. Тем более что для реализации прав бенефициара предъявление подлинника банковской гарантии не требуется (кроме случая выдачи банковской гарантии на предъявителя).

5. Сторонами банковской гарантии как обязательства являются гарант и бенефициар. Гарантом может быть только кредитная или страховая организация, т.е. организация, профессионально работающая с деньгами как с товаром. Бенефициаром может быть любое лицо, если оно является кредитором принципала. При выдаче банковской гарантии указание бенефициара не обязательно, т.е. банковская гарантия может быть выдана на предъявителя (#M12293 13 901702342 84 3720546721 4294967294 4070380361 3614029836 2777115223 1666591204 800697863п.8 Письма ВАС N 27#S). О системе отношений между принципалом, гарантом и бенефициаром см. #M12293 14 901932554 2086912445 6 3448018121 7814917 100244325 4070380361 934001423 3601872296коммент. к ст.369 ГК#S.

6. Принципал не является участником отношений по банковской гарантии как таковых. Но наличие его просьбы о выдаче гарантии, поскольку указание на это включено в понятие банковской гарантии, имеет существенное значение: гарантийное обязательство, выданное в отсутствие просьбы принципала, не может рассматриваться как банковская гарантия. Вопрос о действительности такого обязательства и применимых к нему нормах должен рассматриваться отдельно в каждом случае. Просьба принципала о выдаче гарантии является офертой (#M12293 15 9027690 1265885411 7912567 3209943616 77 2899952561 2322737997 384765553 424666351ст.435 ГК#S), которую гарант акцептует путем подписания договора о выдаче банковской гарантии (#M12293 16 9027690 1265885411 7912566 3685827596 2235156812 77 1328294600 769747360 4204361992ст.434 ГК#S) или путем выдачи банковской гарантии (#M12293 17 9027690 1265885411 7912570 1668661600 77 341876172 2322737997 3155662800 217114040ст.438 ГК#S). Таким образом, банковская гарантия выдается во исполнение договора между принципалом и гарантом. Об этом договоре см. также #M12293 18 901932554 2086912445 6 3448018121 7815231 2556673907 196576391 1967497932 6коммент. к ст.379 ГК#S. Несоблюдение письменной формы этого договора не влечет недействительности банковской гарантии (см. #M12293 19 901702342 79 3720546721 4056951760 528892271 491114751 3014105304 4 3614031724п.3 Письма ВАС N 27#S).

7. Из #M12293 20 9027690 1265885411 7814916 2278745513 4070380361 3614029836 7814916 4294967262 402865469ст.368#S следует, что обязанностью гаранта является обязанность уплатить по требованию бенефициара. В этом заключается принципиальное отличие банковской гарантии от поручительства, поскольку поручитель обязан отвечать, в частности уплатить при неисполнении обязанности должником (#M12293 21 9027690 1265885411 7814909 1328294600 133064104 7814909 4294960712 2235156831 133064104ст.361#S, #M12293 22 9027690 1265885411 7814911 2640336664 1178092261 77 4292900552 3713336648 396586363 ГК#S). Гарант же не исполняет обязательство вместо должника, а платит при определенных условиях. При получении требования гарант оценивает не состояние обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия, а формальное соблюдение бенефициаром условий, на которых гарант обязался совершить платеж. О независимости банковской гарантии см. #M12293 23 901932554 2086912445 6 3448018121 7815222 1551430120 4070380361 3614029836 3154коммент. к ст.370 ГК#S.

8. К существенным условиям банковской гарантии относятся: указание на принципала (см. #M12293 24 901932554 82 3001262091 2827 3808673085 1515901012 1336436761 3464 4070380361п.6 коммент. к ст.368#S); сумма банковской гарантии (см. #M12293 25 901932554 78 1305767136 11 77 1550566332 4096 1828713156 273657282п.2 коммент. к ст.377 ГК#S); срок банковской гарантии (см. #M12293 26 901932554 81 4294958507 11 78 4096 7815226 1600796692 1877730п.5 коммент. к ст.374 ГК#S).

9. Гражданско-правовые нормы о банковских гарантиях содержатся в ряде нормативных актов (см. #M12293 27 901765862 1265885411 7618348 2024542340 1806629295 3154 1135869455 1088328 4009851204ст.184 НК#S, #M12293 28 901714433 1265885411 26146 156732604 4 153594476 2294407021 3448018124 4294967294ст.78#S, #M12293 29 901714433 0 0 0 0 0 0 0 0342 БК#S, #M12293 30 901831019 1265885411 26147 100244325 3859609951 2232607060 2487232334 4294967294 658433188ст.79 Закона о банкротстве#S и др). Они применяются с учетом нормы #M12293 31 9027690 78 1549780789 823133110 3196680670 1259 539820076 2879476398 4п.2 ст.3 ГК#S. Выражение "банковская гарантия", будучи использовано в актах любой отраслевой принадлежности (например, в #M12291 901821334АПК#S и др.), должно пониматься в соответствии с #M12293 32 9027690 0 0 0 0 0 0 0 741416355коммент. ст#S., если иное специально не оговорено в соответствующем акте. Об использовании термина гарантия в #M12291 901714433БК#S см. #M12293 33 901932554 78 1788592460 4294967294 2235156817 133064104 287684389 1178092258 4п.2 коммент. к ст.361 ГК#S.

Признаки:

1. данное обеспечение характеризуется специальным субъектным составом: обеспечение предоставляется банком, иным кредитным учреждением или страховой организацией. Это лицо именуется гарантом.

2. данное обеспечение предоставляется гарантом по просьбе должника в обязательстве (во исполнение договора о выдаче банковской гарантии). Договор заключается между гарантом и должником (принципалом).

3. иногда называют аналогом поручительства, но это неправильная позиция. Обязательство гаранта – заплатить определенную денежную сумму (см. ст. 368). Обязанность поручитель (см. ст. 361) – поручитель принимает на себя ответственность за исполнение обязательства должником. Это важные различия. Поручитель отвечает, гарант платит.

Появление банковской гарантии была связано со стремлением минимизировать определенные организационные затраты. Это формальный способ обеспечения исполнения обязательств.

Особенность банковской гарантии: банковская гарантия - это единственный независимый способ обеспечения исполнения обязательств. Банковская гарантия. не обладает свойством акцессорности. Банковская гарантия - это не абстрактное обязательство (посм. по поводу абстрактных обязательств). Если договор купли-продажи недействителен, то вексельное обязательство будет действительным (не зависит от своего основания).

Как действует независимость банковской гарантии. 3 группы отношений:

1. правоотношения, которые соединяют должника и кредитора в обязательстве, обеспечиваемом гарантией. Принципал и бенефициарий.

2. это обязательство, которое соединяет принципала и бенефициария. Это договор о выдаче банковской гарантии.

3. отношения между гарантом и бенефициаром. Бенефициар – это кредитор, лицо, в пользу которого гарантия выдается. Свойство независимости банковской гарантии проявляется в том, что третье отношение не зависит от первого. Т. е. если обязательство, связывающее принципала и бенефициария, недействительно, не существует и т. д., то по гарантии все равно платить нужно. Это не абстрактность. Абстрактность была бы в том случае, если бы 3-е отношение не зависело от 2-го. Абстрактность – это исключение из общего правила.

Банковская гарантия – это независимое обеспечительное обязательство. Это обеспечение возникает на основании односторонней сделки, а именно – выдачи банковской гарантии. Эту сделку совершает гарант (банк или иное учреждение). Существенные условия для банковской гарантии:

1. должен быть указан принципал (должник);

2. должна быть указана сумма гарантии (предел обязательств гаранта);

3. должен быть указан срок, на который банковская гарантия выдается.

В том случае, если бенефициар хочет получить исполнение по гарантии, он должен представить требование в письменной форме и приложить все документы, указанные в гарантии. Такое требование должно быть представлено гаранту в течение срока действия гарантии. Гарант, получив требование, должен: 1. письменно уведомить принципала о получении требований и передать копии документов; 2. в разумный срок рассмотреть поступившее требование. Если приложенные документы не соответствуют требованиям гарантии или срок истек (по поводу срока уточнить), то гарант отказывает в платеже. Гарант может направить извещение об отказе, если гаранту станет известно о прекращении или недействительности обязательства, обеспеченного гарантией. Если после получения такого уведомления бенефициарий повторно потребует платежа по гарантии, то гарант обязан платить. Ни в каком другом обязательстве этого бы не произошло.

Основания для прекращения банковской гарантии:

1. уплата суммы по гарантии;

2. истечение срока, указанного в гарантии, если в течение этого срока не было предъявлено требование по гарантии.

3. отказ бенефициара от прав по гарантии. Этот отказ может быть совершен двояко:

а) бенефициарий может вернуть оригинал гарантии гаранту;

б) бенефициарий может письменно уведомить гаранта об освобождении его от обязательств.

Что происходит в результате платежа по банковской гарантии? По общему правилу, у гаранта возникает право регресса в отношении принципала. Т. е. гарант имеет право взыскать с принципала те суммы, которые он заплатил по гарантии. Однако если гарант осуществил платеж не в соответствии с банковской гарантией, то гарант утрачивает право регресса.

Задаток

Задаток. Ст. 380 ГК.

Статья 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке

1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Комментарий к #M12293 0 9027690 1265885411 7815536 2278745513 3174898416 3685827596 528892271 10 3174898421статье 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке#S

1. Из #M12293 0 9027690 77 3018181524 2322737997 2013542327 2286352660 725095675 2723322157 1259п.1 коммент. ст#S. следует, что в качестве задатка может выступать лишь денежная сумма, т.е. определенное количество денег. Поэтому предоставление кредитору иных имущественных благ (#M12293 1 9027690 1265885411 7616468 3242750807 3825778746 2488549353 341732478 4294967270 3825774360ст.128 ГК#S) не может расцениваться в качестве задатка. В настоящее время выражение "денежная сумма" применяется как в отношении собственно денег, т.е. банкнот и монет ЦБР (#M12293 2 9027690 1265885411 7617088 3525069474 2537273960 77 3609164890 3808673085 4229630154ст.140 ГК#S, #M12293 3 901822004 1265885411 24577 3228490079 834813091 31846821 82438102 4 1399216495ст.29 Закона о ЦБР#S), так и в отношении денежных средств на банковских счетах (см., напр., #M12293 4 9027703 0 0 0 0 0 0 0 3511298834п.3 ст.810#S, #M12293 5 9027703 77 4292900552 3449573480 2822 2409500953 2013550795 3820609998 2286352660п.1 ст.855 ГК#S и др.).

2. Передача задатка создает обеспечительное обязательство. Поскольку в #M12293 6 9027690 0 0 0 0 0 0 0 2636523852коммент. ст#S. упоминаются "договаривающиеся стороны", постольку задатком можно обеспечить только договорное обязательство.

3. Задаток дается в счет платежа. Поэтому он засчитывается при исполнении обеспечиваемого им обязательства. Поскольку задаток выдается в счет причитающегося по договору платежа, то задатком можно обеспечить только денежное обязательство. Так, условие о задатке в предварительном договоре может обеспечивать только уплату неустойки или убытков, вызванных неисполнением договора.

4. Сама по себе передача задатка не является исполнением основного обязательства: в силу #M12293 7 9027690 77 4292900552 3468484648 3601872296 10 1776883546 98292 3859609951п.1 ст.381 ГК#S уже переданный задаток возвращается при прекращении обязательства до начала его исполнения. Если же должник начал исполнение основного обязательства, хотя бы и ненадлежащим образом, следует исходить из того, что задаток стал частью исполнения, а значит, он должен рассматриваться как частичный платеж.

5. Задаток передается в доказательство заключения договора. Из #M12293 8 9027690 0 0 0 0 0 0 0 2636523852коммент. ст#S. следует, что эту функцию выполняет только выданный задаток. Выданным следует считать задаток, переданный кредитору. Момент передачи денег определяется по правилам #M12293 9 9027690 1265885411 7715060 58772746 4233154202 77 1274774635 2322737997 2358802405ст.224 ГК#S. Денежные средства следует считать переданными получателю в момент зачисления их на корреспондентский счет банка, в котором открыт счет получателя (#M12293 10 9027690 1265885411 7813344 2947337394 3859609951 3601872296 3336517782 492203698 3859609951ст.316 ГК#S; см. также #M12291 901811824постановление Президиума ВАС от 6 ноября 2001 года N 205/01#S // Вестник ВАС. 2002. N 2; #M12291 901812653от 1 февраля 2002 года N 8647/00#S // Вестник ВАС. 2002. N 6).

6. #M12293 11 9027690 77 3018181524 2322737997 2013542327 2286352660 725095675 2723322157 1259Пункт 1 коммент. ст#S. устанавливает, что выдача задатка является доказательством заключения обеспеченного им договора. Это означает, что договор, обеспеченный задатком, является реальным договором (#M12293 12 9027690 78 3336517782 4294967294 658433188 13 1805319872 2225 4127192223п.2 ст.433 ГК#S) и считается заключенным с момента передачи задатка. Если обеспеченный задатком договор рассматривать как консенсуальный, т.е. заключаемый в момент достижения сторонами соглашения (#M12293 13 9027690 1265885411 7912564 1785731499 1126311823 10 4127192200 2235156812 77ст.432 ГК#S), невозможно объяснить, почему законодатель специально подчеркивает доказательственную роль задатка. Ведь действие по исполнению консенсуального договора (в частности, уплата части причитающегося по договору) само по себе является доказательством факта его заключения. Значит, специальное указание на доказательственную функцию задатка необходимо потому, что обеспеченный им договор является не консенсуальным, а реальным.

7. Передача имущества при заключении реального договора - сделка, влекущая возникновение договорного правоотношения. По общему правилу подтверждение факта передачи имущества при заключении реального договора подчиняется требованиям, предъявляемым к форме такого договора (см. #M12293 14 9027703 0 0 0 0 0 0 0 3964344868ст.785#S, #M12293 15 9027703 0 0 0 0 0 0 0 1218059450п.2 ст.812#S, #M12293 16 9027703 0 0 0 0 0 0 0 3933477457п.2 ст.887 ГК#S). Это правило в силу аналогии закона следует распространять и на договоры, обеспеченные задатком. Поскольку в силу #M12293 17 9027690 0 0 0 0 0 0 0 2636523852п.2 коммент. ст#S. факт соглашения о задатке не может подтверждаться свидетельскими показаниями (#M12293 18 9027690 77 4089322453 2718463785 382232709 1230693927 649707172 520803192 3235046153п.1 ст.162 ГК#S), не могут они использоваться и в подтверждение факта выдачи задатка.

8. Хотя соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме, несоблюдение ее не влечет недействительность сделки (#M12293 19 9027690 78 4294967262 844598823 4227842614 136310675 4294967294 429774851 396586п.2 ст.162 ГК#S). Это означает, что факт соглашения о задатке, как и факт его передачи (см. об этом выше), могут подтверждаться любыми доказательствами, кроме свидетельских показ

Дата добавления: 2014-01-03