Порядок заключения договора, стадии его заключения. Понятие оферты, публичной оферты, акцепта оферты. Момент заключения договора

Общие положения о заключении договора представлены в гл.28 ГК (ст.432-449).

Этапы заключения договора

1-й этап – направление оферты – предложения заключить договор

2-й этап – рассмотрение оферты и ее акцепт (акцепт – ответ о принятии оферты)

3-й этап – получение акцепта стороной, направившей оферту.

Конечно, эта классическая схема этапов заключения договора в реальной договорной практике иногда выглядит более «усеченной» и не столь очерченной во временном промежутке, но это не умаляет значения норм гражданского права, предусматривающих подобные правила.

Оферта

Направляя оферту, следует учитывать определенные требования, предъявляемые к ней (ст.435 ГК). Оферта должна отвечать трем основным признакам:

1. Предложение, адресованное определенному кругу лиц.

2. Определенно выражать намерение лица, сделавшего предложение, заключить договор.

3. Содержать существенные условия.

Разумным будет, хоть и не обязательным с точки зрения гражданского законодательства, определить в оферте срок для ее ответа. Это упорядочит взаимоотношения сторон на уровне преддоговорных контактов, дисциплинирует их поведение, исключит возможные конфликты, связанные с определением момента заключения договора. Направление проекта договора разумным будет сопроводить письмом, в котором и установить конкретный срок для ответа, при этом следует учесть срок пробега почты в оба конца и разумное время, которое требуется на рассмотрение проекта (обычно в договорной практике дается от 10 до 20 дней). Если в оферте срок для акцепта не определен, то этот пробел восполняется правилами, предусмотренными в ст.441 ГК РФ.

Акцепт оферты

Акцепт должен быть полным и безоговорочным. По общему правилу (п.2 ст.438 ГК) молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или прежних отношений сторон.

Весьма существенным с точки зрения взаимоотношений сторон является новое правило, предусмотренное п.3 ст.438 ГК, которое следует учитывать потенциальным контрагентам. Несогласие по отдельным условиям договора, что в случае направления проекта договора чаще всего оформляется протоколом разногласий, не является акцептом, а есть предложение заключить договор на новых условиях (иными словами, новой оферты). Особый правовой режим заключения договора в обязательном порядке предусмотрен ст.445 ГК РФ.

Момент заключения договора

Момент заключения договора имеет большое юридическое значение, так как с ним ГК связывает вступление договора в силу, обязательность исполнения его условий, а в случае неисполнения – применение гражданско-правовых санкций.

Договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Момент заключения договора определяется моментом получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ст.433 ГК).

Форма договора

Требования, предъявляемые к форме договора, аналогичны тем, которые приняты в отношении сделок (ст.158-165 ГК), однако использование простой письменной формы договора имеет свои особенности.

Договоры, заключаемые между юридическими лицами, а также между ними, с одной стороны, и гражданами – с другой, должны совершаться в простой письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК), а в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договоры должны быть нотариально удостоверены (п.2 ст. 163 ГК). В договорной практике следует учитывать некоторую либерализацию требований к письменной форме сделки, наличие печати требуется в случаях прямо предписанных законом, иным правовым актом или предусмотренным соглашением сторон (ч. 3, п.1, ст. 160 ГК). Логическим выводом этого правила будет утверждение, что отсутствие, по общему правилу, печати не влечет за собой недействительность сделки, не подвергает сомнению факт ее заключения.

Варианты письменной формы договора, допускаемые законом к применению (п.2 ст. 434 ГК), могут быть различны:

1. Путем составления одного документа, подписанного сторонами.

2. Путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, но с той оговоркой, что эта связь позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Контрагентам договорных отношений следует учитывать арбитражную практику на предмет доказательственного значения информации, полученной с помощью электроники.

Изготовление и подписание договоров с помощью электронно-вычислительной техники и с использованием системы цифровой подписи вполне допустимо. Стороны могут представлять суду доказательства, заверенные такой подписью.

Новый ГК содержит нормы об использовании при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи, электронно-цифровой подписи (п. 1 ст. 160 ГК). В информационном письме Высшего арбитражного суда РФ от 19 августа 1994 г. № С1-7/ 0П-587 указано следующее. В том случае, когда стороны изготовили и подписали договор с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой подписи, они могут представлять в арбитражный суд доказательства по спору, вытекающему из этого договора, также заверенные цифровой (электронной) подписью. Если между сторонами возник спор о наличии договора и других документов, подписанных цифровой (электронной) подписью, арбитражному суду следует запросить у сторон выписку из договора, в котором указана процедура порядка согласования разногласий, на какой стороне лежит бремя доказывания тех или иных фактов и достоверности подписи. С учетом этой процедуры арбитражный суд проверяет достоверность представляемых сторонами доказательств.

Полномочия лиц, заключающих договоры

При заключении договора следует проверить наличие полномочий у лиц, заключающих сделку. Как правило, на основании устава действует руководитель – генеральный директор, директор, председатель правления (наименование должности может быть и другим). Если речь идет о заместителе директора, менеджере, управляющем филиалом, то их полномочия, как правило, определяются гражданско-правовой доверенностью. Содержание доверенности и правильность ее оформления также должны быть предметом тщательного изучения.

Необходимо помнить о том, что в случае превышения полномочий органом юридического лица (ст. 53 ГК РФ) заключенная сделка в зависимости от обстоятельств конкретного дела может являться ничтожной (ст. 168 ГК РФ), или быть признана недействительной (ст. 174 ГК РФ). См.: Постановление Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 14 мая 1998 г. № 9 «О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского Кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок», Информационное письмо ВАС РФ от 23 октября 2000 г. № 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Следует также учитывать, что сторона, предложившая заключить договор, должна проявить добросовестность в вопросе урегулирования разногласий, которые возникли при заключении договора. Так, например, п.2 ст. 507 ГК предусмотрена санкция за уклонение от согласования условий договора поставки в виде возмещения причиненных другой стороне убытков.

Передача преддоговорного спора в арбитражный суд

Разногласия, возникшие при заключении договора, могут быть переданы на рассмотрение арбитражного суда в двух случаях:

− при наличии соглашения сторон о передаче возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение арбитражного суда;

− если такая передача предусмотрена законодательством.

Дата добавления: 2014-01-04