Слияния и поглощения как способ разрешения корпоративных конфликтов

Недружественное поглощение как форма корпоративного конфликта.

Корпоративный конфликт – конфликт интересов между участниками корпоративных отношений по поводу формирования, распределения, использования финансовых ресурсов корпорации и присвоения результатов её деятельности.

Традиционно участниками корпоративных конфликтов принято считать менеджеров и собственников корпорации, конфликт интересов которых известен под названием агентской проблемы.

Круг лиц, вовлеченных в корпоративные конфликты существенно шире.

Участники корпоративных конфликтов: Стейкхолдеры:

1. собственники, как собирательное понятие: Инсайдеры, аутсайдеры, контролирующий компанию акционер, миноритарный акционер, менеджер-акционер и т.п.

2. менеджеры;

3. работники компании;

4. партнеры по бизнесу;

5. конкуренты;

6. государство, местные органы власти.

В процессе хозяйственной деятельности интересы перечисленных категорий участников корпоративных конфликтов пересекаются и сталкиваются. Их согласование и урегулирование не всегда происходит мирным путем. Достаточно часто способом разрешения этих конфликтов становятся слияния и поглощения. Слияния и поглощения могут быть результатом конкурентной борьбы, государственной политики и ряда других причин.

Поглощение:

Под поглощением компании или актива, обычно ключевого для компании, будет пониматься установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом смысле, так и в фактическом.

Под контролем в юридическом смысле будет пониматься факт принадлежности заинтересованному лицу значительной доли участия в УК компании или актива на определенном праве. Обычно речь идет о праве собственности на долю в УК, превышающую 50%, либо о праве на некоторый актив, например, недвижимое имущество.

В качестве контроля фактического понимается отсутствие любых препятствий для реализации этих прав. Установление фактического контроля при наличии юридического факт не очевидный. Для этого требуется переизбрание органов управления компанией и обеспечение возможности этим органам осуществлять управление.

Дружественное поглощение (слияние):

При дружественном поглощении, иначе говоря, при слиянии компаний обе части контроля (юридический и фактический) совмещены.

Продажа долей компании осуществляется добровольно и сопровождается формированием новых органов управления ею, передачей документов, печатей, обеспечением доступа в компанию.

Юридическая процедура слияния отлична от дружественного поглощения. При этой процедуре два или несколько юридических лиц прекращают свое существование и образуется новое юридическое лицо, которое является правопреемником всех лиц, участвовавших в слиянии.

В современной корпоративной практике именно дружественные поглощения называют слияниями.

Здесь безусловно есть свои проблемы, но это предмет отдельного разговора.

Недружественные поглощения (захваты):

Под недружественными поглощениями мы будем понимать установление над компанией или активом полного юридического и физического контроля вопреки воле менеджмента и/или собственников этой компании.

В силу данного определения можно сказать, что характерным признаком недружественного поглощения будет сопротивление, оказываемое компанией-целью компании-агрессору.

«Гринмейл» (green mail):

«Гринмейл» (green mail) или корпоративный шантаж представляет собой комплекс различных корпоративных действий, предпринимаемых миноритарным акционером в целях вынудить общество или основных акционеров приобрести акции, принадлежащие этому миноритарию по весьма высокой цене. Ряд авторов определяет гринмейл как разновидность высокоинтеллектуального вымогательства.

Проблема гринмейла хорошо изучена в западных странах, которые разработали эффективный механизм защиты от подобного рода сделок – установление крайне высоких налоговых ставок на подобные сомнительные доходы.

Гринмейл – особый вид бизнеса. Первые упоминания о враждебных корпоративных действиях с целью получения отступных относятся к ХIХ столетию в Великобритании.

Схема действий гринмейлера достаточно стандартна:

· Приобретение небольшого пакета акций общества или получение доверенности от мелкого акционера (что дешевле);

· Борьба с обществом до получения предложения о продаже акций по более высокой цене. Поле для борьбы гринмейлера с обществом разнообразно: постоянные требования о созыве внеочередного собрания акционеров, жалобы в контролирующие органы с целью инициировать проверки в отношении общества и его должностных лиц, беспричинные судебные обжалования решений и действий органов управления общества.

· Особый метод воздействия – предъявление требований и исков к членам совета директоров и топ-менеджменту компании.

· Для реализации этого права достаточно быть участником общества или владеть всего 1% акций.

· Почва для подобного рода исков имеется всегда: занижение налогооблагаемой базы прибыли с целью минимизации суммы уплачиваемых налогов; сдача имущества в аренду по официально заниженным ставкам и т.п.

· Последствия для компании очевидны – возможный арест имущества для обеспечения иска, потеря времени и денег на судебные разбирательства, психологическое давление, дестабилизация обстановки, возможные осложнения с партнерами.

Гринмейл и недружественное поглощение:

Отечественному гринмейлу уже 10 лет, и деятельность эта до сих пор популярна и высокодоходна. Особой разновидностью гринмейла является крупный гринмейлер – фигура достаточно опасная для компании-цели.

Серьезный гринмейл в отечественной практике часто приводит к полному поглощению компании, особенно если не знать, как с ним бороться (формирование компании РУСАЛ).

Возможна и обратная ситуация: Неудачная попытка недружественного поглощения имеет все шансы превратиться в широкомасштабную гринмейл-кампанию. Цель такой кампании уже не захват компании-цели, а покрытие расходов по неудавшемуся поглощению. Крупный гринмейлер почти всегда получает искомые отступные. Складывается интересная ситуация: либо крупный гринмейлер осуществит поглощение компании и заработает на ее перепродаже, либо он заработает на перепродаже акций самой компании-цели в качестве отступных.

Таким образом, в России недружественное поглощение и гринмейл часто тесно взаимосвязаны. Одно может вытекать из другого.

На практике гринмейл часто служит первым этапом недружественного поглощения с целью проведения разведки боем, проверки реакции менеджмента. Поэтому очень сложно определить, что происходит на самом деле: началась атака с целью поглощения или предприятие атаковано шантажистом.

Ограничения по использованию гринмейла:

Возможности отечественного гринмейлера ограничиваются 3 объективными и одним субъективным условиями:

· Количеством принадлежащих ему акций;

· Бюджетом гринмейл-компании;

· Административным и судебным ресурсом, которым располагает гринмейлер;

· Креативностью мышления его сотрудников.

Как бороться с гринмейлом в России?

1. Гринмейл-акция, как правило, рассчитана на скорую победу, своеобразный вариант блиц-крига. Поэтому, если она затягивается, то ее инициаторы теряют к компании интерес (по принципу «не очень-то и хотелось»), если только не были потрачены серьезные средства.

2. Судебные определения могут быть обжалованы и отменены, или оказаться поддельными. Единственная стратегия исков, которая обычно удовлетворяется судами – это иски шантажистов о предоставлении им копий документов общества. По этим причинам особую роль имеет профессионализм юридической службы и адвокатов компании.

3. Лучший способ защиты – это нападение на гринмейлера при помощи юристов. Шантажист обычно к этому не готов.

4. Несовершенство действующего законодательства можно поставить себе на службу и используя его пробелы и юридические уловки заставить шантажиста начать тратить значительные деньги на сохранение его пакета акций.

Каков портрет современного агрессора?

Наиболее распространенные типы игроков рынка слияний и поглощений:

1) Олигархи и финансисты промышленных групп (ФПГ), поглощающие компании для себя в целях развития или диверсификации бизнеса или создания новых отраслевых холдингов.

2) Инвестиционные компании, сделавшие поглощения своим основным бизнесом. Как правило, поглощенная компания в дальнейшем продается.

3) Инвестиционные компании-посредники, действующие в интересах заказчика.

4) Инвестиционные компании-гринмейлеры.

5) Все остальные игроки, как правило являются любителями и не представляют такой угрозы компании.

Наиболее опасны представители первой группы. Они располагают мощными финансовыми, административными и профессиональными ресурсами. Инвестиционные компании менее агрессивны, и это понятно, ибо скандалы и суды сопровождающие захват компании-цели не повышают ее перепродажную цену. Возможности и тактика третьей группы игроков в основном определяется возможностями их заказчиков.

Далее со стр. 132-153 в рабочей тетради.

Дата добавления: 2014-01-06